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「關 鍵 詞違約歸責原則，嚴格責任，違約責任的擴張
「 正 文
1999年10月1 日生效的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）的內容較之原有的《經濟合同法》、《涉外經濟合同法》、《技術合同法》有了較大的豐富和改變，且極具法制經濟特點。其中違約責任是《合同法》中最能體現強制性的規定，是《合同法》中最重要的部分之一。違約責任的歸責原則則是探究違約責任的前提。從《合同法》的新規定中可看出，合同法律制度中的違約責任的歸責原則呈擴張化趨勢。
一、過錯責任原則的困惑
應當承認，我國原有的合同立法的違約責任歸責原則實質上是過錯責任原則。原《經濟合同法》第二十五條規定：“由于當事人一方的過錯，造成經濟合同不能履行或不能完全履行，由有過錯的一方承擔違約責任；如屬雙方的過錯，根據實際情況，由雙方分別承擔各自應負的違約責任。”這一規定明確界定了過錯為承擔違約責任的前提，沒有過錯即不承擔違約責任。但其后，我國的《涉外經濟合同法》和《技術合同法》雖沒有否定過錯責任的違約原則，但均沒有規定過錯為承擔違約責任的前提。我們發現，關于違約責任的歸責原則，在大陸法系與英美法系的立法原則上存在一定的差異。中國早期的合同立法，不自覺地采用了傳統大陸法系原則。從世界法治觀念的演進歷史看，原有的歸責原則存在一定的缺憾。
（一）大陸法系歸責原則的自身變易
雖然傳統的大陸法系對合同違約采用過錯責任原則，但近期尤其是后以來，這一原則已受到英美法系合同違約歸責原則的，其表現在于已從過錯責任跨入到“過錯推定”原則，即過錯責任是以合同守約方的舉證為前提，而“過錯推定”是以違約方不能證明自己的無過錯而視為有過錯應承擔違約責任。這一舉證責任置換的作用絕不僅僅在于訴訟程序意義上的換位，更重要的在于擴張了違約責任的范疇。大陸法系的合同立法原則的演進對當今世界的合同立法原則趨同不可避免地產生了重大影響，中國的合同立法也不例外。盡管在這一演進過程中，立法原則受到了來自傳統道德觀念的障礙，甚至有對英美法固有的批評眼光的限制，如將導致合同一方當事人刻意追究無過錯違約方的責任等等。但世界經濟一體化的趨勢仍然牽引我們做出更為嚴謹的立法原則。
（二）英美法系的違約歸責原則對世界貿易的滲透和影響
雖然最初大陸法系排斥英美法系關于合同違約的歸責原則，但自戰后貿易的迅速膨脹，英美法系的合同立法原則已從單純的英美法國家走進了世界經濟循環體系。從最早的關貿總協定，到今天的世界貿易組織，其依從的游戲規則均承襲了英美法系合同原則。至二十世紀八十年代，嚴格責任違約歸責原則已在世界貿易體系內無所不及，《聯合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事通則》、《歐洲合同法原則》全面采用了這一標準。某種程度上，這是國際經濟貿易規則對中國立法原則的挑戰。如果我們仍然堅持既有的道德準則（事實上，這一道德準則也僅僅是某種信念），將難以融入世界貿易的體系，這對中國市場的是極為不利的。而面對加入世貿組織的形勢，我們不得不借鑒英美法系的合同違約歸責原則。
二、無過錯責任原則的思辨
一方面，由于原有的以過錯為前提的違約歸責原則存在固有的缺陷，而且大陸法系自身已做出了相應的原則調整；另一方面，《合同法》之外的立法并沒有明確采用過錯責任原則。基于對世界經濟一體化的認同，新的《合同法》終于接納了違約責任的嚴格責任原則。該法第一百零七條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。”我們認為，對這一條文的理解，絕不能望文生義。換言之，合同立法所采用的嚴格責任原則，是一種與國際慣例的接軌，但又不是無過錯責任的絕對化。《合同法》第五十三條規定：“合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或重大過失造成對方財產損失的。”我們認為，對違約責任擴張化的趨勢，必須從兩個方面正確理解。一方面，既有以嚴格責任違約歸責從而強化市場信用的立法功能，又有與國際慣例接軌的規則選擇；另一方面，又不能將嚴格責任絕對化。立法上同時賦予當事人對免責以某種選擇的權利。被告可以通過免責事由，例如可通過法定事由主張不可抗力，或通過證明有免責條款來要求免責，當事人所約定的免責條款只要不屬于《合同法》第五十三條所規定的兩種例外原則上有效。換言之，不受禁止的違約免責是受到保護的。并且，應該注意的是，《合同法》總則上規定了嚴格責任，但分則上有很多部分講到了有沒有過錯。如保管合同，保管人只要盡了注意義務，就不承擔責任。在這里應理解為以沒有過錯作為免責事由，可見嚴格責任原則也不是絕對化的，應對其全面地理解和運用。
三、違約歸責原則的衍生
新《合同法》的違約歸責原則的改變，究其本質是違約責任的擴張化。具體表現在前契約責任、附隨義務責任和后契約責任方面的擴張。
（一）前契約責任
即締約過失責任，《合同法》第四十二條規定：“在當事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：
1.假借訂立合同，惡意進行磋商；
2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；
3.有其他違背誠實信用原則的行為。
第四十三條規定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。”
第四十二、四十三條都是關于合同沒有成立之前的違約責任的規定，即沒有履行前契約義務，就要承擔締約過失責任。前契約義務不是當事人約定的（因為合同沒有生效），而是按照誠實信用原則產生的，是符合國際市場需要的合同原則。
（二）后契約責任
后契約責任包括違反附隨義務的責任和合同終止后的違約責任。《合同法》第六十條二款規定“當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知，協助保密的義務”。這一條款表明，合同生效后，履行中，除了一般權利義務外，還有附隨義務；如果違反了附隨義務，當事人也要承擔違約責任。這實質上是違約責任在合同履行中的擴張。并且，《合同法》第九十二條還規定了“合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助保密等義務”。這些義務即后契約義務，違反了后契約義務，也要承擔違約責任，這是違約責任在合同終止后的擴張。
今日，針對美方稱“當年支持中國加入世貿組織是錯誤的”這一表態，外交部發言人華春瑩在例行記者會上作出回應：希望美方正確看待中國，同時以自身實際行動切實維護多邊貿易體制。中美經貿關系本質上是互利共贏的。作為世貿組織的重要成員，中美雙方都應維護世貿組織規則的權威性，共同完善以世貿組織為核心、以規則為基礎、公平開放的多邊貿易體制。
有記者問：據報道，美國政府官員周五稱，美國當年支持中國加入世貿組織是錯誤的，因為這并沒有使中國經濟更開放。中方對此有何評論？
華春瑩表示，中國自從加入世貿組織以來，嚴格遵守規則，認真履行義務，為多邊貿易體制的有效運轉和發展作出了重要貢獻，各國也從同中國的貿易中獲益。同時，中國始終堅持走改革開放道路，堅定支持開放型世界經濟，不斷完善營商環境，是多邊貿易體制的維護者、建設者、貢獻者。
“事實上，世貿組織成員普遍對中國堅持多邊貿易體制表示肯定，并期待中國在多邊貿易體制中發揮更大作用。”華春瑩說。
她指出，與此同時，大家都看到了，恰恰是美國采取的單邊主義做法、發出的單邊主義聲音，是對多邊貿易體制前所未有的挑戰。許多世貿組織成員已對此表達了擔憂。我們希望美方正確看待中國，同時以自身實際行動切實維護多邊貿易體制。
2001年12月11日，經過15年談判，中國正式成為世界貿易組織成員。為適應中國加入世貿組織的新形勢，商務部(原對外貿易經濟合作部)世界貿易組織司于2000年11月組建。
商務部世貿司作為中國政府唯一一個全方位針對世貿組織的合作窗口，一方面向世貿組織及時宣傳和通報中國的貿易政策和貿易踐，另一方面也把世貿規則、國際慣例以及涉及世貿組織的各項事務介紹到國內。
在迎接中國加入世貿組織十周年的日子里，世貿司的工作十分忙碌并廣受關注。作為中國加入世貿組織的重要參與者，他們如何看待中國入世十年來對多邊貿易體制的貢獻，如何看待全球貿易體制的未來，就這些問題，商務部世貿司司長柴小林接受了本刊記者專訪。
多年參與世貿組織談判的柴小林，性格開朗熱情。盡管談判往往是艱苦而漫長的，但和柴小林共事的同事們，聽到最多的是她的笑聲。這種笑聲既表達了中國貿易官員面對復雜貿易談判充滿自信的精神，也表達了對中國未來開放和發展的憧憬。
中國在多邊貿易體制中的作用日益重要
《WTO經濟導刊》：在中國加入世貿組織十周年之際，各種紀念活動非常多。此前，曾有人認為世貿組織開始漸漸淡出了中國人的視線，您對此怎么看?
柴小林：的確，對于世貿組織在中國的影響，不少人心存疑慮。前些天，世貿組織總干事的前顧問就流露出這樣的擔心――世貿組織在中國的影響是否正在逐漸消失?我想，此次中國迎接和紀念加入世貿組織十周年的各種活動應該能夠打消他的疑慮。
中國政府高度重視中國加入世貿組織十周年的紀念活動，12月11日將成為迎接和紀念活動的。以紀念活動為契機，中國將認真總結十年來的成績和經驗，在中國形成擴大開放的共識，對外表示中國堅定改革開放不動搖，繼續積極參與經濟全球化，與世界現互利共贏的決心。
《WTO經濟導刊》：十年前，中國加入世貿組織的場景還歷歷在目。十年過去，大家都非常關心該如何認識中國入世之后所發生的變化以及中國在世貿組織所發揮的作用。
柴小林：對于中國入世十年來所發生的變化，大家有目共睹。總理在110屆廣交會暨中國加入世貿組織十周年高層論壇開幕式致辭中說，中國加入世貿組織現了三個重大變化，中國的面貌發生了重大的變化，中國的對外關系發生了重大變化，中國的國際地位發生了重大變化。而這三個重大變化對中國在世貿組織中發揮作用也產生了重大影響。
中國是以發展中國家的身份加入的世貿組織，從而改變了多邊貿易體制當中的力量對比，使其代表性更加完整，更加平衡，特別是十年后，中國成為世界第二大貿易國，與其他發展中國家，特別是新興經濟體共同提高了在世界貿易額中的占比。
十年來，中國切履行了作為發展中大國的責任。中國加入世貿組織以來，認真履行市場開放的承諾，完善社會主義市場經濟體制，大規模清理法律法規，并按照世貿組織規則出臺貿易政策和措施，大大改善了中國的投資和貿易環境，現了自身發展，惠及了其他成員。同時，中國積極、全面參與了世貿組織三大領域的各項工作，在多邊貿易體制中發揮著日益重要的作用。
十年磨一劍。十年來，中國現了最好最快的發展，促進了與其他成員的互利共贏，并在積極參與世貿組織事務中，現了從“新成員”到成熟成員角色的轉換，成為被各方認可的負責的伙伴。
中國積極、全面參與世貿組織三大領域工作
《WTO經濟導刊》：您剛才提到中國積極、全面參與了世貿組織三大領域的各項工作，能具體介紹一下這方面情況嗎?
柴小林：第一、積極參加多哈回合談判。中國在多哈回合談判中發揮建設性的作用，提出100多項提案，并將做出與自身能力相符的開放承諾，參與多邊貿易規則的制定和完善，確保談判的結果能夠幫助發展中成員，特別是最不發達成員有效融人世界經濟，享受貿易自由化的成果，現發展。
第二、認真接受貿易政策審議。作為世界排名前四位的世貿組織成員之一，中國接受了三次貿易政策審議，回答成員關于中國貿易政策措施的問題達3500多條，增加貿易政策的透明度，確保相關政策與世貿組織規則的一致陛。
第三、合理利用爭端解決機制。中國積極利用世貿組織爭端解決機制，維護中國企業的利益，妥善處理與其他成員的貿易摩擦，為現可持續發展營造公平的外部環境。
世貿組織的重要作用是使各國在透明和可預測的環境中公平競爭
《WTO經濟導刊》：2001年，在中國加入世貿組織的同時。旨在進一步現貿易自由化的新一輪多邊貿易談判――多哈回合同時啟動。同樣是十年過去了，多哈回合談判依然面臨失敗的危機。中國如何看待多邊貿易體制的作用?
柴小林：歷經風雨的多邊貿易體制走過了60年的路程，推進了全球市場持續開放，2001年啟動的多哈回合談判旨在現貿易進一步自由化，如果成功將為世界帶來新增收益3000億-5000億美元。同時，應該看到的是，多邊貿易體制的重要性不僅僅是促進各成員開放市場，更重要的是為個成員之間開展貿易制定了一整套行為規則，使得各國能夠在透明和可預測的環境中公平競爭。2008年秋季發生的全球金融危機再次證明了多邊貿易規則的作用，全球沒有發生大規模的貿易保護主義。就中國而言，如果不是多邊規則給予中國有效的保護，中國遭受的貿易保護主義將要嚴重得多。這一點我們必須要有清醒的認識。
《WYO經濟導刊》：您認為世貿組織及其成員該如何維護和完善多邊貿易體制?
柴小林：世貿組織的發展需要與時俱進。世貿組織與世界銀行和國際貨幣基金并為世界經濟治理的三大支柱，是經濟全球化的重要載體。當前，經濟危機促進全球經濟和貿易進行重大調整。世界和地區形勢發生了新變化、呈現出新特點，需要我們深刻認識、“重新定位”、準確把握未來。
世界經濟格局變化需要有新的全球經濟治理機制與之相適應。在拯救面臨失敗危險的多哈回合談判過程中，一些成員對談判方式產生質疑，認為是“協商一致”的原則阻礙了談判取得突破；對多哈回合議題提出質疑，認為十年過去，當初設立的議題已經不符合21世紀的現，要增加所謂的新議題，如氣候變化，匯率管理、糧食安全、能源危機等等。 面對各種觀點，世貿組織及其成員應該對如何維護和完善多邊貿易體制有一個清醒的認識，不能“矯枉過正”，應該保留多邊貿易體制的特殊和專業性，與其他組織應該形成優勢互補，不能越俎代庖。
面對未來，世界貿易組織既有傳承多邊貿易體制基本原則的歷史使命，又有改革創新與時俱進的現重任。在完善全球治理體制的進程中，世貿組織的根本任務仍應該是協調各國貿易政策、平衡國際貿易關系、減少貿易摩擦、反對保護主義，在推動建立更加平等、更加均衡的新型全球發展伙伴關系，以及普惠、共贏的多邊貿易體制方面有所建樹，現世界經濟平衡、包容、可持續、創新、安全增長。從這個角度講，世貿組織首要的任務是要在尊重發展授權和十年談判成果的基礎上盡快完成多哈回合談判，以維護多邊貿易體制的信譽。
中國在世貿組織中已由新成員進入核心決策圈
《WTO經濟導刊》：對于中國在多邊貿易體制中的作用，各方非常關注。中國對維護多邊貿易體制將如何發揮重要作用?
柴小林：中國加入世貿組織十年來，現了最好最快發展，在全球治理當中的影響迅速增強，領域持續拓寬。在世貿組織中，中國僅用十年時間，就從～名新成員成功進入了制定國際貿易規則的核心決策圈。
中國加入世貿組織十年，我們在全面參與世貿組織三大領域的工作中積累了經驗。因此，我們應當從以往的依附和適應，在今天逐步轉為維護和引導，更為自信、積極、主動地行進一步開放戰略，從而帶動、促進多邊貿易體制的深化和完善，為中國發展大計助力。
中國將堅持開放不動搖，在更大范圍、更廣領域、更高層次上推進對外開放，行更加積極主動的開放戰略，以開放促發展、促改革、促創新，繼續履行所做承諾和應盡義務。中國將推動國際經濟體制改革，促進國際經濟秩序朝著更公正合理的方向發展，積極參與多邊貿易體制，在國際經濟組織中發揮更大作用。
適逢世貿組織問世二十周年和多哈回合成敗的關鍵時刻，世界貿易組織發表了一份署名為《貿易政策不確定性和世界貿易組織》的研究報告。報告向世界展示了世貿組織為克服貿易政策不確定性做出了積極貢獻。報告借用獨立研究專家的分析模型得出兩個重要結論，一是成員對世貿的承諾大大降低了提升關稅的幾率，即便約束稅率高于現行最惠國稅率;二是通過世貿監督機制降低了貿易政策的不確定性。
2008年金融危機爆發并引發全球經濟危機，貿易保護主義壓力攀升，很多學者和商界人士都擔心會重演上世紀三十年代的大規模貿易戰。不過，2014年世貿組織對G20的檢測報告顯示，2008-2012年貿易限制措施多達1185項，但對世界貨物進口的影響僅達4.1%，占G20進口總額的5.3%。這說明世貿組織的監督機制降低了貿易政策的不確定性，各國對世貿組織的關稅減讓承諾抑制了全面貿易戰爆發的幾率。
報告指出中國2001年加入世貿組織降低了貿易政策的不確定性，使中國對美出口增長了22%。事實上，不止中國對美出口增長，中國入世后，美國對中國的出口增長率更高，2000-2009年美國對華出口翻了四番，中國成為美國出口增長最快的市場。
中國和美國作為全球最大的兩個經濟體，中美經貿關系的穩定對中美兩國經濟乃至全球經濟都會起到積極的影響和促進作用。我們不要忘記，今日中美兩國經濟高度相互依存，互利雙贏，其關鍵就在于雙方同意以世界貿易組織規則為中美經貿關系的基礎，美國放棄了實行了半個多世紀的對華貿易歧視，開拓了中美互利共贏的新路，雙方都應該珍惜。但是近日，奧巴馬總統在2015國情咨文中大談只能由美國來制定世界貿易規則，決不允許中國來制定貿易規則，這頗不合時宜。中國從來都主張全球共管，規則要通過民主協商，共同制定，中國不尋求自己一家為世界制定貿易規則，美國也不可能一家獨攬為世界制定貿易規則。
中美相互適用世貿組織規則是雙方經過十五年艱難談判的成果，中國關稅減讓表包含七千多個稅號，其中美國享有初談權的共有7051個稅號，說明減讓表充分反映了美國的利益。世貿組織是中美經貿合作的最理想的基礎。十五年的艱難談判使中國談判人員認識到，貿易談判的政治化是多么的不理智，但美國國會每年都要審議是否延長對中國的最惠國待遇，反對黨為了牽制執政黨，總要尋找事端，阻撓延長或者制定新法，制裁中國。在這種不確定的貿易政策環境下，企業難以決策，阻礙了經濟貿易的增長。中美經貿關系應該跳出美國國內政黨政治之爭，從兩國經濟利益大局出發，進行互利雙贏的合作。總之，中美雙方應攜手合作，鼎力支持多邊貿易體系，推動多哈回合早日結束，符合中美利益和所有世貿成員的利益。
2001年中國加入世貿組織之際，是世界第六大出口國，第五大經濟體。2010年中國成為貨物出口世界第一、經濟總量世界第二、外匯儲備世界第一的國家，經濟實力與日俱增，引起世貿組織成員的贊譽和警覺，對中國提出更高的義務期望與訴求。
發達國家成員要求中國作出超過人世時承諾的市場開放。為此，他們有意識地提升中國經濟發展的檔次，要中國多承擔義務和肩負責任。通過貿易政策審議提出更高的要求，如美國“希望中國政府能夠遵守WTO規則的一貫精神，確保那些游離于特定人世承諾范圍以外的部門也受益于透明度、國民待遇和自由化。”新興經濟體成員要求擴大對其產品進口的要求。最不發達國家成員希望從中國得到更多單方面的優惠待遇。
在貿易地位提升下，中國與世貿組織成員構建利益匯合點，重組權利與義務平衡點，事關中國在世貿組織中的安身立命，也關系到世貿組織的順利發展。
第二大挑戰：中國成為競爭的主要目標
加入WTO以后，中國對外貿易呈現全面、整體、強勢發展。貿易對象擴及世貿組織所有成員，貨物貿易、服務貿易、知識產權交易全面發展，市場進入勢頭強勁。其結果，中國與世貿組織成員競爭交匯點擴大，競爭面加寬，競爭程度加深，日益成為他們競爭的主要角色。為與中國競爭，世貿組織成員運用各種競爭方式與中國競爭，運用世貿組織規則，對中國采用各種貿易和非貿易的保護措施。
第一，加大對中國發起反傾銷和反補貼的調查。2001年到2010年全球反傾銷調查共計2302起，其中，對中國進行的反傾銷調查為594起，占整個反傾銷調查數的25.8％；同期，全球展開的反補貼調查為137起，其中對中國進行的反補貼調查為43起，占整個反補貼調查的31.4％。第二，利用中國加入WTO議定書第15條款中“確定反傾銷、反補貼時的價格可比性”條款，糾結于中國出口商品，夸大傾銷和補貼的程度，美、歐至今不承認中國為完全市場經濟國家。第三，加大對中國知識產權的投訴。第四，借口中國對其貿易順差，壓人民幣升值。第五，濫用世貿組織《技術性貿易壁壘協議》，對中國產品設限。第六，以國家安全為借口，阻止中國對其企業的合作、正當收購與能源開采。第七，美國限制高科技產品對中國出口。此外，還有一些隱形的信貸、租稅、雇傭、投資、匯率保護主義。
第三大挑戰：中國貿易發展基礎不牢
人世10年，我國貿易高速發展，但基礎并不扎實。我國發展方式的落后導致貿易發展失衡。
改革開放以后，我國形成的發展方式是重國際市場，輕國內需求；重貨物生產，輕服務發展；重外資，輕內資；重低成本優勢，輕自主創新能力；重物質投入，輕資源環境；重國有企業，輕民營企業；重財富增長，輕社會福利；重效益擴大，輕公平分配。
其結果，導致我國國內經濟發展不平衡。表現為出口和內需失衡、東部與西部失衡、國有企業和民營企業失衡、大型企業和中小企業失衡、貿易效益擴大和分配的失衡。
在此基礎上發展起來的對外貿易出現幾個失衡。第一，外貿出口依存度遠高于進口依存度，外貿順差過大。第二，貨物貿易地位遠遠高于服務貿易，2010年，貨物出口世界第一，服務出口世界第五、貨物貿易順差，服務貿易逆差。第三，價格貿易條件不斷惡化，而購買力貿易條件加快好轉。我國貨物貿易價格條件指數如2000年為100，2002年為101，之后不斷惡化，2009年為80。而購買力貿易條件指數日益優化，2002年135，2009年為349。這種逆向變化說明我國出口貿易擴大的基礎來自出口物量的擴大。第四，三資企業在進出口貿易中占到一半以上。第五，資源性產品占進口比重不斷上升，燃料占進口中的比重從1995年的3.9％提高到2009年的12.3％，同期金屬礦產品所占進口比重從4.7％提高到12.9％，但未掌握價格決定權。第六，沒有自主知識產權的國際品牌商品。第七，出口企業基本未形成本身的產業鏈和價值鏈、處于國際分工的低端。第八，一些出口商品生產地環境污染加重。第九，貿易高速發展效益和成果分配失衡，引起國內一些企業、民眾和學界對中國入世作用的疑慮和不安，一定程度上動搖進一步參與世貿組織，加大對外開放的信心。
第四大挑戰：金融危機惡化貿易環境
2008年世界金融危機影響尚未消除，惡化貿易環境，拖累世界貿易的發展。
第一，貿易自由化動力減弱。在金融危機沖擊下，出于保護就業和維護社會的穩定，世界貿易組織成員內出現反經濟全球化情緒，政府出臺形形的貿易和非貿易保護措施，“獎出限入”貿易政策回潮。
第二，為世貿組織發動的多哈回合談判雪上加霜。2002年多哈回合談判啟動以來，經過成員努力，已就談判內容達成80％，在金融危機沖擊下，談判陷入僵局，結束談判日程一再拖后。加上美國大選的臨近，不愿作出讓步，2011年無望結束談判，影響世貿組織推動的貿易自由化的深化，削弱世貿組織形象。
第三，區域主義強勢發展。在上述背景下，以自由貿易區為主體的全球區域經濟合作浪潮不斷高漲。截至2010年7月31日，共有474個區域貿易協定向WTO通報。至今WTO仍未找到理順雙邊和諸邊合作與多邊貿易體制的關系，出現世貿組織被邊緣化的風險。
第四，加大世界性問題合力解決的困難。21世紀以來，世界性問題接連出現，諸如反恐、氣候、資源、碳排、糧食等問題出現，對世界貿易發展構成主要影響，需要國際社會合作解決。受到金融危機沖擊，各國有些自顧不暇，無力盡速解決這些問題。
第五大挑戰：世貿組織規則意識欠缺
我國入世以后，對世貿組織規則掌握和運用有所加強，但整體而言，我國深入理解和運用WTO規則意識仍然欠缺。
第一，WTO規則意識并未真正深入社會各個層面。體現市場經濟運行的世貿組織各種規則未與我國社會主義市場經濟運行機制有機結合，如國民待遇、透明度、公平競爭，知識產權保護規則意識尚未成為我國社會的自覺行為。政府部門主管人員對世貿規則和中國人世兩個法律文件掌握有斷檔現象。入世后政府出臺的一些貿易法規與WTO規則脫節。如在稀土出口管理上發改委與商務部口徑不一，在奢侈品進口關稅降低上，財政部、商務部和海關表態矛盾。
第二，授人以柄，引發貿易爭端。由于我國企業對《反傾銷協議》和《補貼和反補貼協議》與中國入世議定書第15條要件掌握的不足，引發反傾銷和反補貼調查的加多和實施比例很高。從2001年到2010年，我國受到反傾銷調查為594起，調查后確定實施反傾銷措施的為440起，確定實施占調查數的74.1％。同期內，我國受到的反補貼調查為43起，確定實施的反補貼措施為29起，比重達到67.4％。由于對知識產權制度規則忽視，我國假冒偽劣商品屢禁不絕，侵權盜版事件層出不窮。對外投資企業對東道國國內法規有的忽視，有的掌握不夠，出現被動。
第三，離開時代背景，研究世貿組織規則。首先，在對世貿組織規則研究中，忽視產生背景，肯定進步意義不夠，過分強調它的不足。其次，忽視世貿組織協定與協議中對發展中成員提供的普遍和特殊優惠條款，過分強調發展中成員受到的不公。再次，離開中國入世背景，空泛議論“兩反一保”條款，把它與我國整個加入世貿組織文件割裂，不去深入鉆研“兩反一保”條款提供求得市場經濟企業和市場經濟行業發展的途徑，指出企業、行業在現有條款下前進的方向，而是上綱，戴上“歧視”的帽子，掀起怨氣。
第四，不以規則判斷貿易爭端是非。當中國與其他世貿組織成員出現貿易爭端時，國內一些媒體、公眾不以世貿組織規則判斷是非，而以國別界定是非標準，感情大于理性。一些評論帶有一些狹隘民族主義情緒。
第五，在世貿組織規則研究中，空泛研究多于針對性和實用性研究，對世貿組織協定與協議各項條款深入研究不足。
關鍵詞：世貿組織；國際貿易
中圖分類號：F830 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2014）09-00-01
一、俄羅斯加入世貿組織的背景及進程
1993年6月11日，俄羅斯正式申請加入世貿組織前身關稅與貿易總協定，此后開始漫長而又曲折的入世談判。在雙邊談判上，俄羅斯分別于2004年9月、2010年10月、12月結束了與世界主要經濟體中國、美國與歐盟的雙邊談判。2011年12月16日，在日內瓦召開的世貿組織第八次部長級會議正式批準俄羅斯加入世貿組織。2012年7月21日，俄羅斯總統普京簽署有關批準俄加入世界貿易組織協議的聯邦法案，俄完成了加入世貿組織的相關法律程序。8月22日，俄羅斯正式成為世貿組織第156個成員。俄羅斯是金磚五國之一，俄羅斯入世意味著世貿組織將最后一個重要經濟體納入國際貿易規則之內，世貿組織從此覆蓋全球98%的國際貿易。
二、俄羅斯聯邦對WTO的承諾①
作為入世協定的一部分，俄羅斯承諾采取一系列重要措施，進一步改善貿易制度、提供透明的外商投資環境，加快融入世界經濟。
貨物的市場準入：按照入世協議規定，俄羅斯全面下調了其平均關稅水平。新關稅全面實施后，其產品關稅平均水平將從目前的10%降至7.8%，其中農業產品和制造品的平均關稅水平將由現在的13.2%、9.5%下調至10.8%、7.3%。自入世之日起，將下調超過1/3的商品進出口關稅，1/4的稅目將在三年內調整到位。俄羅斯對部分商品實施關稅保護期，其中最長的是豬肉產品，保護期達到8年，汽車、民用航空器的保護期為5-7年。
服務的市場準入：在俄羅斯入世協議書中，共簽署了57個商品市場和30個雙邊服務市場準入協議。在電信領域，俄羅斯作出承諾，將在入世4年后取消現階段電信公司外國資本不超過49%的限制，同時承諾俄羅斯國內將適用世貿組織基本電信協議中的條款。在金融領域，俄羅斯將在入世9年之后放開對外資保險公司在俄設立分支機構的限制。將允許外國銀行在俄設立子公司，允許俄私人銀行由外資控股，但是規定俄聯邦銀行體系中總的外國資本比例不得超過50%。俄羅斯還將允許全額外資企業從事批發、零售和特許經營行業。2013年7月1日前，將按照世貿組織相關規定制定和收取鐵路過境貨物運輸費用，對進口貨物收取與本國境內同類貨物相同的運費。
工業和農業補貼：俄聯邦承諾，入世后將消除或修改其所有的工業補貼方案，避免補貼對產品的進出口產生不利影響。出臺補貼會及時向世貿組織備案，以保證不會違背《世界貿易組織補貼與反補貼措施協定》27、28條的相關規定。對農業補貼的總金額將由2012年的超過90億美元逐漸消減至2018年的44億美元。為避免對單個商品的農業補貼過度集中，從加入世貿之日起到2017年12月31日，給予特定農產品的補助將不能超過農產品補貼總金額的30%。所有出口的農業產品將不再進行補貼。將在入世后取消對于一些農產品免收增值稅的政策。
動植物檢驗檢疫（SPS）和技術壁壘（TBT）：俄聯邦及關稅同盟制定執行的動植物檢驗檢疫措施將符合世貿組織的相關規定。俄聯邦確保所有與立法相關的技術法規、標準和評定程序符合《WTO技術性貿易壁壘協定》。
俄聯邦將引入動植物檢驗檢疫方面的國際標準，充分參與履行國際食品法典，世界動物健康（OIE）和國際植物保護公約組織（IPPC）的相關義務。俄聯邦未來的技術發展將參考國際標準，除非該標準是無效或者是以不恰當的手段實現所追求的目標。但是到2015年底之前，在公共網絡中所使用的電信設備的技術強制性要求只限于歐亞共同體和關稅同盟協定中的規定。
外資和投資法規透明：加入世貿組織后，俄羅斯將保證本國法律的必要透明度以及保證對外貿易管理的透明度。外貿法規將予以公布，未正式公布前法規不生效。俄羅斯將保證所有相關人員能夠就規定的法規草案提出意見建議，保證國內相關經濟法符合國際規范，提高經濟活動透明度、減少腐敗以及減少利益集團對制定新法的游說活動，使本國法規與世界貿易組織法規保持一致。
三、俄羅斯入世對我國的影響及對策建議
（一）關稅水平的下調，將有利于我國企業節約出口成本
俄入世后下調關稅水平，規范海關管理，降低報關和貨物運輸費用，這有利于中國企業擴大對俄商品出口，提高中國企業的利潤空間。俄市場準入門檻的降低以及貿易條件的改善，使中國商品進入俄市場更加方便和快捷。但是俄羅斯市場向中國開放的同時，也向其他成員國開放，意味著低附加值產品市場上的競爭更加激烈。建議有關部門及對俄外貿企業認真分析研讀俄入世后的相關政策，充分利用中俄最惠國待遇相關條款，節約企業貿易成本。積極參與俄政府鼓勵和扶持的高科技行業（生物技術、航空航天技術等），在實現兩國貿易互補的同時帶動兩國產業結構優化。
（二）俄國入世將有助于俄國投資環境的改善，為中國企業參與對俄國直接投資創造了契機
加入世貿組織后，俄國將對本國制度建設、市場環境等進行完善，進一步加大對金融市場等領域的開放，加大對國外高端人才的引進力度。這為中國企業參與對俄直接投資創造了條件，也有利于中俄兩國開拓雙邊服務市場。建議中國企業積極利用俄入世對投資環境進行改善這一契機，對俄白哈三國引資環境的優劣進行比較選擇，采取直接投資方式規避貿易壁壘，充分利用關稅同盟關境統一這一特點開拓俄白哈三國市場。
（三）俄入世后，將有助于兩國企業在世貿框架內解決貿易爭端
俄入世后將進一步開放市場，并遵循世貿組織規則，對法律法規做出修改和完善，其投資環境有望改善，腐敗和灰色清關問題有望得到抑制，外資將享有更加平等的待遇。此外，俄入世后，一旦兩國發生貿易糾紛，可以通過世貿組織爭端解決機制來解決，這有利于減少貿易摩擦。建議中國企業合理利用世貿組織規則，提高自身貿易規范度，在雙邊貿易摩擦中維護企業正當權益。
（四）俄入世后，統一經濟空間貿易規則將與國際標準接軌，有助于克服關稅同盟對我國（新疆）外貿的不利影響
俄入世后，整體關稅水平將下調，檢驗檢疫規則將與國際標準接軌。而根據關稅同盟的協議約定，哈薩克斯坦與白俄羅斯將與俄羅斯保持統一的關稅及其他貿易標準。這有助于中國新疆企業克服俄白哈關稅同盟建立后對哈薩克斯坦出口關稅成本上漲、貿易標準不確定的問題。同時俄羅斯加入世貿組織，一旦我國與關稅同盟國產生貿易糾紛，也將改變關稅同盟條件下一對三的不利談判地位，可以在世貿組織法規制度大框架下尋求解決問題的途徑和方法。
這一切都預示著世貿組織談判工作有效運行，圍繞今年底在阿根廷舉行的世貿組織第十一屆部長級會議（MC11）的籌備工作仍然在有條不紊地進行。世貿組織總干事阿澤維多在全體成員代表團團長會議上高度贊揚了近期談判的積極勢頭，認為成員的討論開始深入細節，并強調應該在夏休前就年底舉行的部長級會議有更加明確的預期和前景判斷。成員在會議上踴躍發言，45個成員駐世貿組織大使或代表闡述各自立場和觀點。
當然，成員在很多問題上的分歧沒有改變。例如成員在是否繼續堅持多哈回合既定授權上依然立場對立嚴重，印度、南非以及非洲集團等發展中成員依然要求堅持多哈發展授權，而歐盟、澳大利亞等發達成員以及一些發展中成員則認為沒有必要再拘泥于授權問題。比如一些成員主張應該各議題全面推進，不要現在就預斷哪些議題有成果，哪些議題不可能達成協議，而另外一些成員則主張應該依據議題自身價值來推動，不能在不同議題之間硬性掛鉤。再比如成員對年底部長級會議在國內支持、漁業補貼等敏感議題上取得實質性成果，還是達成框架性的工作計劃存在不同看法。當然，一些中小發展中成員對談判M程有自己的關注，擔心自己被排除在小范圍磋商之外，不希望被動接受大國達成的協議，要求談判進程包容透明。
在筆者看來，談判工作之所以有積極跡象，主要有三方面因素：一是成員順應阿澤維多總干事的呼吁，阿澤維多此前反復強調成員不應該只泛泛而談，而是應將各自關注作為具體提案;二是成員希望提前做牌，先把自己喜歡的議題都放到談判桌上，哪怕到了布宜諾斯艾利斯的最后攤牌時刻，不再堅持也是重要讓步;三是當前個別主要成員質疑多邊貿易體制的作用，在此困難關頭，多數成員還是希望通過積極參與談判工作證明多邊貿易體制的價值。
關鍵詞：世貿組織 選擇性的爭議解決方式 爭端解決機制
選擇性爭議解決方式，英文全名為Alternative Dispute Resolution（本文簡稱ADR）。關于它的含義學界爭議頗多，焦點在于ADR是否包括仲裁。筆者認為，仲裁是否包括在ADR之內不能一概而論。一要從形式上判斷，它是國際公法領域的仲裁，還是民商事領域的仲裁，前者的裁決基本上靠國際法主體自覺執行，應該屬于ADR。另外還要看是國際商事仲裁，還是國內商事仲裁，在英美國家，一般認為后者是ADR，而前者就不一定，如國際商會ADR把仲裁排除在外，而倫敦國際仲裁院就沒有。二要從實質上分析，看其是否與普通的訴訟程序保持合理的距離,看它是否還有足夠的靈活性和較少的正式性。
盡管學術界對ADR的含義爭論不休，但有一點卻達成了共識，那就是：ADR一般用來解決民商事領域的爭端。不過，筆者認為，也可以把它正式引入到其他領域，解決其他爭端，如世貿組織成員之間的爭端，以此豐富和擴大世貿組織爭端解決機制的內涵和外延。這是由世貿組織爭端的性質和特點、現行世貿組織爭端解決機制的弊端以及選擇性的爭議解決方式自身的特點決定的。
世貿組織爭端的性質和特點
世貿組織成員間的爭端屬于狹義的國際爭端的范疇。狹義的國際爭端是指國際法主體之間，主要是國家之間，由于在法律上或事實上不一致或政治利益的沖突所產生的爭執。因此，世貿組織爭端和其他國際爭端一樣，也具有如下特點：
主體的平等性
世貿組織成員絕大部分來自于平等的國家。雖然世貿組織內部還有由非獨立的地區組成的單獨關稅區，但作為世貿組織的一員，在世貿組織內部，這些地區和其他成員的地位是一樣平等的。這種主體的平等性，就為ADR在世貿組織爭端解決中的運用提供了可能，因為ADR就是特為解決平等主體的糾紛而設，它不適合于不平等主體間的爭議。
后果的嚴重性
世貿組織作為全球最大的國際經濟組織，其成員之間的爭端關涉到該國家或地區的重大經濟利益和經濟安全，如果處理不當，將會引發一場世界范圍的貿易大戰。而且當今世界，各國的經濟利益和政治利益已密不可分，國家基于經濟利害關系的考慮往往甚于對政治利益的考慮。因此，經貿爭端常常會升級為政治爭端，由“貿易戰”、“商戰”上升為軍事大戰。
方法的特殊性
正是由于國際爭端主體的特殊地位以及此類爭端可能導致的后果的嚴重性，國際爭端的解決方法相應的具有其特殊性。根據“平等者之間無管轄權”的原理，國際法的平等主體之上，沒有超權利的凌駕于主體之上的權力機關來制定法律和審理爭端，尤其是沒有強制執行機關。世貿組織規則是國際法的主要淵源和重要組成部分，而國際法效力的根據是國家間的共同意志。國際法主要靠各國自覺執行，因此不能完全依賴國內爭端解決的傳統方法如訴訟那樣來解決國際爭端，包括世貿組織成員間的爭端，而應該多用非強制性的方法，唯此才有助于爭端的解決。
世貿組織爭端解決機制的缺陷
世貿組織在總結關貿總協定的經驗和教訓的基礎之上，創建了一套獨具特色的解決世貿爭端的機制。這種機制存在諸多優點，但也存在種種重大缺陷。
其一、專家小組的缺陷。專家小組的審議不公開、不透明；專家小組評審程序里的期間評審程序浪費時間，又因為它規定專家小組必須考慮爭端各方的觀點而危及專家小組的獨立性,最終導致專家小組的報告喪失公平性。而且，這一程序可能會促使專家小組在謀求清晰的結論受挫時軟化其裁定并使它變得模棱兩可,也不會達到減少敗訴方上訴機會的目的。
其二、上訴評審的不足。上訴評審程序的啟動條件過于寬松，應賦予上訴機構對于上訴要求的同意權力,以阻止成員方把所有的爭端都提到上訴程序；上訴機構成員的資格條件規定得過于原則,人選難以確定；上訴機構的權限過窄，沒有對事實問題的評審權,也沒有發回重審權。
其三、消極協商一致規則的不足。這一規則的優點在于能對一些懸而未決的問題迅速作出裁判。但是，它卻把問題帶到了一個最關鍵的階段：執行階段。這是各成員方最關心的實質性問題，也是世貿組織爭端解決機制存在的最根本問題。
其四、交叉報復措施存在缺陷。一是交叉報復實際上是實力政策的體現，報復實際上成了強國的專利和殺手锏，對弱小的發展中成員方極為不利。另外，少數發達成員方會以此為借口，推行新的貿易保護主義和單邊主義。再就是，這種做法對單個的企業也不公平，因為真正加害的企業可能并沒有受到懲罰。
選擇性的爭議解決方式的優點
如上文所述，世貿組織爭端具有特殊性，如果處理不當，將會造成嚴重后果。鑒于現行爭端解決機制存在嚴重缺陷，因此急需引進一些新的方法來完善這一機制。從目前來說，能彌補這些缺陷，完善這一機制的應該首選ADR，這是由ADR固有的優點決定的。
自主性
在ADR中，當事各方可自行決定爭端解決事宜，主動的參與整個過程，不像專家小組的審議一樣不向當事方公開，從而增加了透明度，也增加了可信度，減少了執行的難度。
靈活性
當事方可以自主選擇合適的程序，如對事實審查，還是對法律審查，還是一并審查，都可以由當事方自己決定，就不會出現上訴機構權限過窄的問題。另外，在履行時，當事人不局限于法律規定的救濟,還可以結合任何物質或非物質利益的轉移和交換。它實際上是自主性的延伸。
快捷性和經濟性
由于ADR不拘泥于程序的完整、周到，靈活多變，因而省時。而世貿組織爭端解決機制中，從理論上說，如無上訴，需1年，如上訴，需1年3個月，實踐中花費的時間就更長。ADR由于節約時間，成本也相應降低，包括間接成本。
可執行性
如上文所述，世貿組織爭端解決中采用消極協商一致的原則，把問題留到了執行階段，被報復的國家也可能采取反報復的手段，這樣，形成惡性循環，不但不利于問題的解決，還會使成員間的關系越來越僵，最終會導致整個組織的瓦解。而ADR主要以當事人的利益作為糾紛解決的焦點,通過協商挖掘實現共同獲益的潛在可能性,從而有效地使雙方利益都得到滿足,當事方也更樂于自覺遵守。
溫和性
爭端解決的整個過程都是在友好、和諧、平靜的氣氛中進行，減少了雙方的對立，有利于雙方最大限度的作出讓步。又由于整個過程不對外公開，當事方的公眾形象包括國際形象也不會受損，商業秘密和國家秘密也得到保護。更重要的是它不會破壞當事方的既往情誼和長期合作關系,不會喪失未來商業機會，如果處理得當，正在進行的業務也可能不會中斷，這樣就把損失減到最低限度。
值得注意的是，世貿組織爭端解決機制的重大缺陷，使得許多成員尋求在世貿組織框架之外解決貿易爭端,這是一個非常危險的傾向，長此以往，定會破壞世貿組織的爭端解決秩序。
運用ADR完善世貿組織爭端解決機制的建議
綜上所述，應該用ADR來完善世貿組織爭端解決機制。同時應該說明的是，我們并不是想用ADR來替代專家小組、上訴評審和交叉報復等準司法程序，因為ADR與它們之間是相輔相成，相互補充的。我們提倡多用ADR，是想要爭端各方節制使用準司法程序，謹慎善意的啟動世貿組織爭端解決機制，防止濫用。但是，到底怎樣用ADR來完善世貿組織爭端解決機制？這是一個重大的理論問題，也是一個棘手的實際問題，目前可能難妥善解決。盡管如此，筆者仍不揣淺陋，從以下三個方面提出自己的管窺之見。
賦予ADR應有的國際法律地位
迄今為止還沒有哪個國際法律文件正式規定ADR，這就難免使人們對ADR在解決國際爭端包括世貿組織爭端中的合法性提出了質疑。而在美國國內，美國前總統克林頓簽署了《選擇性糾紛解決法》,才使ADR在美國國內有了法律保障并廣泛運用，也消除了人們對ADR的疑惑，這應該對我們有所啟迪。
重新審視WTO爭端機制的現有程序
重新審視世貿組織爭端解決機制中現有的協商、斡旋、調解、調停、仲裁程序。應該說這些現有的程序是世貿組織爭端解決機制中客觀存在的ADR，但是仍然存在許多不足，需要改進。學術界應該對其展開大量的研究，找出它們的性質和特點，尤其要把它們和民商事領域的ADR進行比較。近幾年由于學術界熱衷于世貿組織爭端解決機制中的準司法程序，而冷落了它們，現在應該轉而增加對ADR的學術投入。
開發適合于解決世貿組織爭端的新型ADR
ADR種類繁多，縱觀當今的實踐，主要有以下幾種：協商、調解、仲裁、無拘束力的仲裁、微型審理、租借法官、早期中立評價、事實發現、調解-仲裁、調解之后仲裁、影子調解、聯合調解仲裁、調解-推薦、仲裁-調解、簡易陪審團審判、中立聽證協議、密執安式調解、多門徑法庭、爭端評審委員會、爭端解決會議、最后要約仲裁、在線爭議解決機制，等等。到底哪些適合解決世貿組織爭端，需要理論的論證和實踐的檢驗。
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貿易政策審議是世貿組織的三大職能之一，根據各成員在國際貿易中的份額確定其接受審議的頻率。審議猶如“體檢”，結果雖然沒有約束力，但經常為媒體和各方廣泛引用，對被審議成員的國內政策具有較大影響力，因此已經成為各方角力的重要平臺。尤其是美國、中國、歐盟、日本等四大經濟體的審議，更吸引各方眼球。
美國副貿易代表兼常駐世貿組織大使龐克在審議中表示，貿易是美國經濟復蘇的重要支柱，也是全球經濟增長的主要驅動力。世貿組織所體現的開放理念和貿易規則是美國貿易和投資政策的關鍵要素。美國是多邊貿易體制的主要締造者，一直致力于使這一體制成為國際貿易規則的塑造者和捍衛者。美國希望與各方一道，通過創造性的、新穎的思維，改進世貿組織的談判方法，避免重犯過去的錯誤，使在世貿組織能夠回應貿易現實的真正訴求，在國際貿易治理中繼續發揮核心作用。
在本次審議會議上，各方普遍贊賞美國是全球最開放和透明的經濟體之一，贊揚美國在金融危機中沒有采取很多“以鄰為壑”的保護主義措施，基本上保持了貿易體制的穩定，但同時美國也沒有取消其長期存在的貿易壁壘。
不過，很多成員強調，美國新制定的《2014年農業法案》逆農業改革潮流而動，將影響美國在多哈回合農業談判中的立場，進一步惡化農產品國際貿易的扭曲局面。更值得關注的是，各成員期待美國在多邊貿易體制中發揮引領作用，這種引領作用既體現在談判方面，也體現在世貿組織的常規工作上。在多哈談判上，各方希望美國繼續重視多邊自由化進程，積極推動后巴厘工作計劃的談判，力爭盡快結束多哈回合。在區域和諸邊自由化倡議上，希望美國考慮相關倡議如何有助于多邊進程。在例行工作上， 各方希望美國全面履行義務，遵守爭端解決機構的裁決。
中國和美國同為世界主要貿易大國，兩國的貿易政策審議也都在同一年舉行，這種情況在未來很長時間仍將繼續下去。筆者有幸多次親身感受兩大經濟體的審議，不可避免地做幾點比較：從會議情況看，中美兩國對全球經濟和多邊體制的作用都被高度評價，兩國都被要求在多邊貿易體制中發揮引領作用，不同的是要求中國承擔新責任，敦促美國繼續做好領導者。
