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第1篇

聯(lián)系電話：

申請(qǐng)事項(xiàng)：

請(qǐng)求漢臺(tái)區(qū)人民檢察院委托有關(guān)部門對(duì)被害人肖某某的死因作出司法鑒定，確定被害人肖某某的死亡與三二一醫(yī)院診療行為之間的因果關(guān)系，以便認(rèn)定犯罪嫌疑人何某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的罪責(zé)。

申請(qǐng)理由：

作為犯罪嫌疑人某某涉嫌傷害一案的辯護(hù)人，本人根據(jù)犯罪嫌疑人某某的請(qǐng)求，認(rèn)為本案需要對(duì)肖某某的死因作出司法鑒定，理由如下：

被害人肖某某被致傷后，即被漢臺(tái)區(qū)看守所干警送往三二一醫(yī)院治療，但三二一醫(yī)院將被害人肖某某誤診為“肝破裂，包膜下出血，肝臟挫裂傷”，在治療過程中，三二一醫(yī)院外一科大夫先切開被害人的腹部，但發(fā)現(xiàn)被害人的肝臟完好無損，嗣后，三二一醫(yī)院外一科大夫又將被害人轉(zhuǎn)往外三科，交由外三科大夫作胸部手術(shù)，因延誤時(shí)間過長(zhǎng)，造成被害人死亡。

二四年六月二十九日，漢中市中級(jí)人民法院法醫(yī)吳朝俊、王娟，漢中市公安局法醫(yī)呂有信，漢中市公安局漢臺(tái)分局法醫(yī)張正明對(duì)被害人肖某某的尸體作出了《尸體檢驗(yàn)報(bào)告》，該報(bào)告載明：“……經(jīng)治醫(yī)院未及時(shí)明確診斷，對(duì)肖某某的治療時(shí)機(jī)存在延誤”。

二四年八月，三二一醫(yī)院與被害人肖某某的親屬達(dá)成賠償協(xié)議，三二一醫(yī)院一次性賠付給被害人肖某某親屬人民幣八萬元。

根據(jù)以上事實(shí)，本律師認(rèn)為：

⒈如果被害人肖某某的死亡是三二一醫(yī)院誤診誤治的醫(yī)療行為直接導(dǎo)致的，那么犯罪嫌疑人某某就不能承擔(dān)《刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定的傷害（致死）的刑事責(zé)任。

⒉如果被害人肖某某的死亡是三二一醫(yī)院誤診誤治的醫(yī)療行為直接導(dǎo)致的。那么根據(jù)《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第六十三條（心臟損傷；胸部大血管損傷）的規(guī)定。犯罪嫌疑人某某也不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定的重傷害的刑事責(zé)任。

⒊司法鑒定還能解決如下問題：被害人肖某某在送往三二一醫(yī)院前是重傷、輕傷還是輕微傷，因?yàn)楸景复嬖谶@樣的一個(gè)問題，被害人肖某某被致傷的傷情是“左肺動(dòng)脈下支破裂”，《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第六十三條規(guī)定：心臟損傷；胸部大血管損傷。而“左肺動(dòng)脈下支破裂”不屬重傷范疇，但屬不屬輕傷還是輕微傷，有待于進(jìn)行司法鑒定，如果鑒定是輕傷，那么對(duì)犯罪嫌疑人某某應(yīng)當(dāng)在三年以下處刑；如果鑒定是輕微傷，則不應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人某某的刑事責(zé)任。

綜上所述，本律師懇請(qǐng)貴院委托有關(guān)部門對(duì)被害人肖某某的死因作出司法鑒定，確定被害人肖某某的死亡與三二一醫(yī)院診療行為之間的因果關(guān)系，從而確定犯罪嫌疑人某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的罪責(zé)。

此 致

人民檢察院

第2篇

申請(qǐng)人：略

被申請(qǐng)人：略

申請(qǐng)事項(xiàng)：

一、請(qǐng)求法院駁回被申請(qǐng)人的重新鑒定申請(qǐng)。

二、撤回（2013）法司鑒委字第355號(hào)選擇鑒定機(jī)構(gòu)通知書。

事實(shí)及理由：

申請(qǐng)人訴被申請(qǐng)人機(jī)動(dòng)車道路交通事故責(zé)任糾紛一案由貴院依法受理后，被申請(qǐng)人對(duì)蘇州大學(xué)司法鑒定所出具的鑒定意見持有異議，并向貴院提交了重新鑒定申請(qǐng)。2013年8月21日，申請(qǐng)人收到貴院郵寄送達(dá)的要求配合鑒定機(jī)構(gòu)鑒定和延期審理的通知書及被申請(qǐng)人重新鑒定申請(qǐng)書。另外，2013年8月26日，申請(qǐng)人收到貴院郵寄送達(dá)的選擇鑒定機(jī)構(gòu)通知書。現(xiàn)申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的申請(qǐng)及貴院批準(zhǔn)被申請(qǐng)人的申請(qǐng)持有異議，理由如下：

一、本次鑒定程序合法、鑒定主體合格。申請(qǐng)人傷情穩(wěn)定后，向昆山市公安局交通巡邏警察大隊(duì)城北中隊(duì)申請(qǐng)傷殘鑒定，后該隊(duì)委托蘇州大學(xué)司法鑒定所對(duì)申請(qǐng)人傷殘等級(jí)、誤工時(shí)限、護(hù)理時(shí)限及人數(shù)、營養(yǎng)時(shí)限作出評(píng)定。

申請(qǐng)人認(rèn)為此次鑒定不是單方委托鑒定，是申請(qǐng)人嚴(yán)格依照法律向交警部門申請(qǐng)后由昆山市公安局交通巡邏警察大隊(duì)城北中隊(duì)作為委托方，且蘇州大學(xué)司法鑒定所是經(jīng)過行政許可的有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)，此種程序下做出的司法鑒定意見在蘇州司法實(shí)踐中，具有很高的公信力。故本次鑒定程序合法、鑒定主體合格。

二、根據(jù)《司法鑒定程序通則》第二十九條規(guī)定：有下列情形之一的，司法鑒定機(jī)構(gòu)可以接受委托進(jìn)行重新鑒定：

（一）原司法鑒定人不具有從事原委托事項(xiàng)鑒定執(zhí)業(yè)資格的；

（二）原司法鑒定機(jī)構(gòu)超出登記的業(yè)務(wù)范圍組織鑒定的；

（三）原司法鑒定人按規(guī)定應(yīng)當(dāng)回避沒有回避的；

（四）委托人或者其他訴訟當(dāng)事人對(duì)原鑒定意見有異議，并能提出合法依據(jù)和合理理由的；

（五）法律規(guī)定或者人民法院認(rèn)為需要重新鑒定的其他情形。

結(jié)合上述條文和本案具體情況綜合分析，可見能夠與被申請(qǐng)人提出重新鑒定申請(qǐng)相關(guān)聯(lián)的應(yīng)該是上述第四項(xiàng)，即“委托人或者其他訴訟當(dāng)事人對(duì)原鑒定意見有異議，并能提出合法依據(jù)和合理理由的”。申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人重新鑒定申請(qǐng)沒有合法依據(jù)和合理理由。

因?yàn)樵撋暾?qǐng)書落款之處僅有被申請(qǐng)人處印章，連成文時(shí)間都沒有，最關(guān)鍵是沒有具備相應(yīng)資質(zhì)的法醫(yī)人員出具的專業(yè)意見，且沒有法醫(yī)及相關(guān)機(jī)構(gòu)的簽章。申請(qǐng)人有理由相信該份重新鑒定申請(qǐng)書并非專業(yè)人員出具，故被申請(qǐng)人的申請(qǐng)理由不可與具備司法鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見相抗衡。即被申請(qǐng)人不具備重新鑒定申請(qǐng)的合理理由。

三、被申請(qǐng)人重新鑒定申請(qǐng)是在浪費(fèi)國家司法資源，違背國家保險(xiǎn)立法精神的最大誠信原則，且給申請(qǐng)人帶來諸多不便。

綜上，申請(qǐng)人懇請(qǐng)貴院考慮上述理由，駁回被申請(qǐng)人的重新鑒定申請(qǐng)。

此致

昆山市人民法院

第3篇

大家好！

我代表園林仲裁案應(yīng)對(duì)團(tuán)隊(duì)向大家做結(jié)案匯報(bào)。報(bào)告分為五個(gè)部分，第一部分和第二部分介紹案件起因和整體情況，第三部分介紹辦案過程，第四部分和第五部分總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。

一、子公司與園林從建立合作到產(chǎn)生糾紛的大致經(jīng)過

1、年10月，經(jīng)信息產(chǎn)業(yè)部電子十一院副院長(zhǎng)推薦，子公司以直接委托方式與園林簽定《會(huì)所區(qū)市政、山體綠化、景觀工程施工合同》，合同暫定總價(jià)為240萬元。

2、因各種原因，工程于年12月完工，園林于年4月首次提交結(jié)算資料，報(bào)送金額為403萬元，又由于各種原因，該工程結(jié)算一直未完成初審，子公司工作人員最后一次確認(rèn)接收?qǐng)@林調(diào)整后工程結(jié)算資料的時(shí)間是年8月，本次報(bào)送金額為295萬元。

3、年9月，子公司原常務(wù)副總被，子公司中止了對(duì)園林的結(jié)算初審工作。

4、年3月，園林依據(jù)合同向仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求子公司立即向其支付工程款115萬元、養(yǎng)護(hù)費(fèi)19.7648萬元、違約金31.4765萬元、催收工程款所發(fā)生的差旅費(fèi)5萬元。

二、關(guān)于園林仲裁案的總體情況

風(fēng)險(xiǎn)管理部于年3月9日收到子公司的法律協(xié)助申請(qǐng)，由于距仲裁委要求提交的證據(jù)期限（收到仲裁申請(qǐng)后15日內(nèi)）僅剩1日，我方舉證面臨巨大風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)管理部及時(shí)與仲裁委取得聯(lián)系，并以子公司原常務(wù)副總供述園林向其行賄為由，提交延期審理申請(qǐng)書、中止審理申請(qǐng)書、調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書，并通過選取需回避的仲裁員獲得第二次選擇仲裁員的機(jī)會(huì)，成功取得寬延期限。

風(fēng)險(xiǎn)管理部與子公司及總部成本部密切配合，并取得集團(tuán)法務(wù)部、審計(jì)部和紀(jì)檢監(jiān)察部的支持，全面準(zhǔn)備開庭資料，反復(fù)審查結(jié)算資料，共同參加開庭、調(diào)解、質(zhì)證共計(jì)5次，到司法鑒定中心現(xiàn)場(chǎng)核對(duì)工程造價(jià)1次，提交我方異議或質(zhì)證說明共計(jì)5次，沉重打擊了行賄單位囂張氣焰，并為公司減少經(jīng)濟(jì)損失1,034,137.75元。

從辦案過程和仲裁結(jié)果來看，此案不僅可作為公司齊心協(xié)力應(yīng)對(duì)仲裁的成功案例，還可作為公司向社會(huì)弘揚(yáng)正氣，向供應(yīng)商彰顯規(guī)范、陽光、透明企業(yè)文化的經(jīng)典案例。

三、辦案過程

園林仲裁案歷時(shí)一年四個(gè)月，參加開庭、調(diào)解、質(zhì)證共計(jì)5次，到司法鑒定中心現(xiàn)場(chǎng)核對(duì)工程造價(jià)1次，提交我方異議或質(zhì)證說明共計(jì)5次。時(shí)序過程是：

年3月9日，風(fēng)險(xiǎn)管理部收到子公司的法律協(xié)助申請(qǐng)，由于據(jù)規(guī)定的截止日期僅有一天時(shí)間，風(fēng)險(xiǎn)管理部立即擬制延期舉證申請(qǐng)書、調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書、仲裁中止申請(qǐng)書。仲裁委雖認(rèn)為我方的理由在法律上不夠充分，但仍在情理上給予我方一定寬限時(shí)間，我司成功爭(zhēng)取到寬限期。

年3月，風(fēng)險(xiǎn)管理部針對(duì)園林仲裁申請(qǐng)，認(rèn)真全面地收集和研究相關(guān)資料，并向集團(tuán)法務(wù)部和外部經(jīng)驗(yàn)豐富的律師請(qǐng)教答辯思路和技巧，綜合管理法律、人際、道義等，制定園林仲裁案應(yīng)對(duì)方案。

年4月，風(fēng)險(xiǎn)管理部積極組織仲裁應(yīng)對(duì)相關(guān)工作：1、請(qǐng)集團(tuán)紀(jì)檢監(jiān)察部協(xié)助提供關(guān)于園林向子公司原常務(wù)副總行賄的證據(jù)；2、請(qǐng)子公司積極認(rèn)真開展結(jié)算審核工作；3、請(qǐng)集團(tuán)審計(jì)部協(xié)助審核，并出具正在辦理園林終審結(jié)算的證明；4、按仲裁程序準(zhǔn)備并提交證據(jù)、答辯書等。

年5月，風(fēng)險(xiǎn)管理部參加第一次庭審，成功駁回對(duì)方關(guān)于違約金、養(yǎng)護(hù)費(fèi)和差旅費(fèi)的申請(qǐng)，并獲準(zhǔn)依據(jù)合同對(duì)結(jié)算進(jìn)行終審。根據(jù)仲裁委合理限定的終審時(shí)間，督促子公司和總部成本部開展結(jié)算審核工作，并根據(jù)其專業(yè)結(jié)果，擬制提交仲裁委的結(jié)算說明。

年6月，風(fēng)險(xiǎn)管理部組織子公司和總部成本專家共同參加仲裁委組織的開庭調(diào)解，我方提交終審結(jié)果，羅列出一切可能的扣減理由，將結(jié)算額從其申請(qǐng)的295萬元審減到182萬元，極大挫敗了對(duì)方的信心。同時(shí)，我們也預(yù)計(jì)出合理的結(jié)算額應(yīng)在260-270萬元。

年7月，仲裁委安排園林對(duì)我方終審結(jié)果進(jìn)行復(fù)核，并反饋意見。雙方爭(zhēng)議大，不能達(dá)成一致意見。

年8月，仲裁委連續(xù)組織第二次庭審和第三次庭審，雙方在仲裁委組織下核對(duì)結(jié)算，由于爭(zhēng)議大，仲裁委要求進(jìn)行司法鑒定。

年9月，提交司法鑒定所需的資料和費(fèi)用，對(duì)提交鑒定的資料進(jìn)行質(zhì)證，并預(yù)交鑒定費(fèi)用。

年12月，領(lǐng)取并復(fù)核司法鑒定初稿，由子公司審核，總部成本部復(fù)審，并由風(fēng)險(xiǎn)管理部逐項(xiàng)反饋質(zhì)證意見。

年2月，子公司成本部、總部成本部及風(fēng)險(xiǎn)管理部共同派員到，與園林和司法鑒定中心一起對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行三方核對(duì)。

年4月，領(lǐng)取鑒定終稿，組織子公司和總部成本部復(fù)核，并擬制《對(duì)審價(jià)鑒定報(bào)告的質(zhì)證意見》，共同參加出庭質(zhì)證。

年5月至6月，對(duì)鑒定終稿補(bǔ)充調(diào)整說明組織核對(duì)并提交質(zhì)證意見書。

年7月26日，收到仲裁委領(lǐng)取裁決書的通知，經(jīng)反復(fù)鑒定，工程造價(jià)明確部分為248萬元，仲裁委以子公司未在認(rèn)價(jià)單上明確說明價(jià)格含義為由，裁決子公司支付起苗費(fèi)16萬元，共計(jì)264萬元。與對(duì)方仲裁申請(qǐng)相比，本次仲裁為子公司減損和節(jié)約成本共計(jì)103萬元。

四、經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

從風(fēng)險(xiǎn)管理部辦案的角度，本案相關(guān)經(jīng)驗(yàn)可以歸納四點(diǎn)：

1、通過尋找正當(dāng)理由和選擇必須回避的仲裁員等技巧，成功取得寬延期限，不僅避免直接敗訴，而且為我方分析案情、收集證據(jù)等爭(zhēng)取到時(shí)間。（前面已提及，此處不贅述）。

2、樹立必勝信念，保持態(tài)度積極，虛心多方請(qǐng)教，事先周全策劃，尋找充分的法律依據(jù)，收集和準(zhǔn)備詳實(shí)的證據(jù)材料，在首次開庭時(shí)成功駁回對(duì)方關(guān)于違約金、養(yǎng)護(hù)費(fèi)和差旅費(fèi)的申請(qǐng)，并獲準(zhǔn)依據(jù)合同對(duì)工程結(jié)算進(jìn)行終審。

3、全面調(diào)集支持力量，充分發(fā)揮律師和成本人員專業(yè)特長(zhǎng)，羅列出一切可能的扣款理由，首次反饋時(shí)將結(jié)算額從對(duì)方申請(qǐng)的295萬元審減到182萬元，極大挫敗了對(duì)方的信心。同時(shí)，我方也預(yù)計(jì)出合理的結(jié)算額應(yīng)在260-270萬元，做到心中有底，從容不迫。

4、耐心細(xì)致，契而不舍，不屈不撓，反復(fù)審查結(jié)算資料，反復(fù)提交異議和質(zhì)證說明，讓仲裁委和鑒定機(jī)構(gòu)充分領(lǐng)教我方的態(tài)度和決心，讓對(duì)方筋疲力盡，最終為公司減少經(jīng)濟(jì)損失103萬元。

五、管理建議

第4篇

請(qǐng)求目的：

因不服南充鼎正司法鑒定所作出的南鼎司鑒所〔XX〕法臨鑒字第140號(hào)司法鑒定意見書(以下簡(jiǎn)稱鑒定書)，特申請(qǐng)對(duì)yb的傷殘等級(jí)評(píng)定進(jìn)行重新鑒定。

事實(shí)與理由：

一、《司法鑒定程序通則》第二十九條第二款“接受重新鑒定委托的司法鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件，一般應(yīng)當(dāng)高于原委托的司法鑒定機(jī)構(gòu)。”本鑒定書作出機(jī)構(gòu)是南充市營山縣鑒定機(jī)構(gòu)，而第一次鑒定機(jī)構(gòu)是南充市鑒定機(jī)構(gòu)“通正司法鑒定中心”，因此本鑒定書嚴(yán)重違背程序，應(yīng)當(dāng)無效。并且該鑒定書并沒有嚴(yán)格按照《司法鑒定程序通則》對(duì)被申請(qǐng)人進(jìn)行鑒定，存在嚴(yán)重程序違法行為：做出鑒定時(shí)并無兩個(gè)在場(chǎng)人員見證，明顯違法。

二、病情摘要部分避重就輕，任意片面理解。

如：修正診斷4“右膝前后交叉韌帶挫傷”，病歷上是“挫裂傷”。法醫(yī)臨床檢查部分說：“步態(tài)正常……右膝關(guān)節(jié)外觀正常，內(nèi)側(cè)有輕壓痛，右膝關(guān)節(jié)活動(dòng)正常”。被鑒定人yb目前還是跛行，只是比第一次鑒定時(shí)稍輕，如果病情不好轉(zhuǎn)，就不會(huì)是十級(jí)的最輕傷殘等級(jí)了。

分析說明部分(一)“確診為頭皮裂傷……右膝挫傷，右膝前后交叉韌帶挫傷。”，明顯違背依法客觀公正中立鑒定原則，因?yàn)椴v是 “確診為腦外傷、頭皮裂傷……右膝骨挫傷，右膝前后交叉韌帶挫裂傷。”

故意遺漏重要病情：中心醫(yī)院mr報(bào)告單診斷意見“右膝關(guān)節(jié)創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎伴內(nèi)、外側(cè)半月板、前后交叉韌帶挫裂傷。”該鑒定書遺漏的“右膝關(guān)節(jié)創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎”才是評(píng)殘最主要的。經(jīng)查，《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》“(九)具有下列殘情之一，器官部分缺損，形態(tài)明顯異常，有輕度功能障礙的，為九級(jí)：12.關(guān)節(jié)外傷或因傷手術(shù)后，殘留創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎，無積液。”所以第一次鑒定在綜合基礎(chǔ)上評(píng)定為十級(jí)應(yīng)該是公平合理的。

三、在醫(yī)療費(fèi)審查部分，該鑒定書明顯越權(quán)鑒定：明顯不合理的檢查費(fèi)215元，作為被鑒定人是中學(xué)生，醫(yī)療機(jī)構(gòu)所做的檢查是根據(jù)交通事故人員創(chuàng)傷臨床診療指南所作，是否合理，鑒定人應(yīng)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)質(zhì)疑，被鑒定人保留索賠權(quán)利。自費(fèi)藥品認(rèn)定，也是委托鑒定項(xiàng)目以外，是法院裁判及保險(xiǎn)公司的權(quán)利，該鑒定書越權(quán)鑒定應(yīng)當(dāng)無效。

四、因?yàn)槲覈痉ㄨb定機(jī)構(gòu)并無從屬關(guān)系，也沒有在后鑒定意見書自動(dòng)取代在先鑒定意見書。在二者有矛盾沖突時(shí)，法院也應(yīng)綜合鑒定機(jī)構(gòu)所在地和辦理鑒定數(shù)量和鑒定人員資質(zhì)、資歷等方面，認(rèn)定沒有違法違反程序的鑒定報(bào)告。

綜上所述，南鼎司鑒所〔XX〕法臨鑒字第140號(hào)司法鑒定意見書在程序和實(shí)體上均嚴(yán)重違背合法公正中立之鑒定準(zhǔn)則，損害了被鑒定人合法權(quán)利。特請(qǐng)求法院委托高資質(zhì)鑒定機(jī)構(gòu)重新鑒定或者直接認(rèn)定第一次司法鑒定“南通司鑒中心臨鑒字第1500號(hào)司法鑒定意見書”，維護(hù)法律尊嚴(yán)，保護(hù)被鑒定人的合法權(quán)利。

此致

南充市順慶區(qū)人民法院

第5篇

第一條為充分利用社會(huì)鑒定資源，保障人民法院司法鑒定工作的順利進(jìn)行，規(guī)范人民法院鑒定人名冊(cè)制度，提高對(duì)外委托和組織鑒定工作的質(zhì)量和效率，依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》制定本辦法。

第二條人民法院鑒定人名冊(cè)制度，指人民法院經(jīng)事前審查、批準(zhǔn)、公示程序，將自愿接受人民法院委托鑒定的社會(huì)鑒定人（含自然人、法人）列入本級(jí)法院的鑒定人名冊(cè)。人民法院審理案件需要鑒定時(shí)，統(tǒng)一移送專門機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)對(duì)外委托或組織鑒定，以尊重當(dāng)事人主張和在名冊(cè)中隨機(jī)選定相結(jié)合的辦法確定鑒定人，并負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定工作。

第三條人民法院鑒定人名冊(cè)制度的建立和實(shí)施，遵循屬地管理、自愿申請(qǐng)、擇優(yōu)選錄、資源共享、公開、公平的原則。

第四條人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)鑒定人名冊(cè)制度的建立和實(shí)施，并根據(jù)對(duì)外委托和組織鑒定的情況，對(duì)鑒定人名冊(cè)實(shí)施動(dòng)態(tài)管理。

未設(shè)司法鑒定機(jī)構(gòu)或者不需要建立鑒定人名冊(cè)的基層人民法院，應(yīng)當(dāng)指定專門機(jī)構(gòu)，并配備專門人員，按照本辦法使用上級(jí)人民法院的鑒定人名冊(cè)，負(fù)責(zé)對(duì)外委托和組織鑒定工作。

第二章鑒定人名冊(cè)的建立

第五條各高級(jí)人民法院可根據(jù)審判工作的需要，擬定本轄區(qū)建立幾級(jí)鑒定人名冊(cè)及各級(jí)鑒定人名冊(cè)鑒定人數(shù)量的計(jì)劃，報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)后實(shí)施。

第六條凡自愿申請(qǐng)進(jìn)入人民法院鑒定人名冊(cè)的社會(huì)鑒定、檢測(cè)、評(píng)估等單位，應(yīng)當(dāng)填寫《人民法院對(duì)外委托司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)入冊(cè)申請(qǐng)書》，并提交以下材料：

（一）企業(yè)或社團(tuán)法人、營業(yè)執(zhí)照副本及復(fù)印件；

（二）專業(yè)資質(zhì)證書及復(fù)印件；

（三）專業(yè)技術(shù)人員名單、執(zhí)業(yè)資格和主要業(yè)績(jī)；

（四）年檢文書及復(fù)印件；

（五）其他必要的文件、資料。

第七條以個(gè)人名義自愿申請(qǐng)進(jìn)入人民法院鑒定人名冊(cè)的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)填寫《人民法院司法鑒定專家名冊(cè)入冊(cè)申請(qǐng)書》，并提交以下材料：

（一）專業(yè)資格證書及復(fù)印件；

（二）主要業(yè)績(jī)證明及復(fù)印件；

（三）其他必要的文件、資料。

第八條人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)提出申請(qǐng)的鑒定人進(jìn)行全面審查，重點(diǎn)審查其執(zhí)業(yè)資格，行業(yè)信譽(yù)，工作業(yè)績(jī)，有無違規(guī)違紀(jì)行為。

第九條為避免重復(fù)登記，鑒定人應(yīng)向?qū)俚厝嗣穹ㄔ禾岢鋈雰?cè)申請(qǐng)。上級(jí)人民法院可在下級(jí)人民法院報(bào)批的名冊(cè)中挑選鑒定人，但須征得該鑒定人的同意，經(jīng)批準(zhǔn)后列入上級(jí)人民法院的鑒定人名冊(cè)。

第十條人民法院的鑒定人名冊(cè)由最高人民法院統(tǒng)一編排后在《人民法院報(bào)》公告。各高級(jí)人民法院協(xié)助辦理公告的相關(guān)事宜。

按照本辦法從鑒定人名冊(cè)中刪除或增補(bǔ)鑒定人的，應(yīng)當(dāng)逐級(jí)上報(bào)最高人民法院辦理公告事宜。

第十一條列入名冊(cè)的鑒定人應(yīng)當(dāng)接受相關(guān)人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)的年度審核，并提交以下材料：

（一）年度業(yè)務(wù)工作報(bào)告書及行業(yè)年檢情況；

（二）專業(yè)技術(shù)人員變更情況；

（三）儀器設(shè)備更新情況；

（四）其他變更情況和要求提交的材料。

年度審核變更事項(xiàng)需公告的，相關(guān)人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)逐級(jí)報(bào)最高人民法院。

第十二條自愿退出名冊(cè)的鑒定人，應(yīng)向人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)遞交書面材料，經(jīng)上級(jí)人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，從名冊(cè)中除名。不參加年審，視為自動(dòng)退出。

第三章鑒定人名冊(cè)的應(yīng)用

第十三條人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)受理本院或下級(jí)法院移送的鑒定案件后，應(yīng)當(dāng)指派一至兩名鑒定督辦人，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定工作，協(xié)助解決有關(guān)問題，但不得干涉鑒定人獨(dú)立做出鑒定結(jié)論。

第十四條鑒定督辦人的主要職責(zé)：

（一）組織當(dāng)事人協(xié)商或隨機(jī)選定鑒定人；

（二）負(fù)責(zé)辦理委托鑒定手續(xù)；

（三）按規(guī)定落實(shí)鑒定的回避事項(xiàng)；

（四）協(xié)調(diào)、配合鑒定人勘察現(xiàn)場(chǎng)、收集鑒定材料；

（五）協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定的進(jìn)度；

（六）對(duì)鑒定文書進(jìn)行審核，必要時(shí)組織相關(guān)人員聽取意見；

（七）通知并督促鑒定人依法出庭。

第十五條鑒定督辦人主持當(dāng)事人共同參與選定鑒定人。當(dāng)事人在規(guī)定的時(shí)間無故缺席的，由鑒定督辦人隨機(jī)選定鑒定人。

法律對(duì)鑒定人有規(guī)定的，或者可能損害國家、集體或第三人利益的訴訟證據(jù)鑒定，不適用當(dāng)事人協(xié)商選定鑒定人。

第十六條隨機(jī)選定鑒定人是指采用抽簽、搖號(hào)等隨機(jī)的方法，從鑒定人名冊(cè)中同一鑒定類別的鑒定人中確定鑒定人。

第十七條當(dāng)事人協(xié)商一致選定的鑒定人未納入鑒定人名冊(cè)時(shí)，鑒定督辦人應(yīng)當(dāng)對(duì)該鑒定人進(jìn)行審查，發(fā)現(xiàn)重大問題的，應(yīng)當(dāng)主持當(dāng)事人重新選定鑒定人。

第十八條司法鑒定所涉及的專業(yè)未納入鑒定人名冊(cè)時(shí)，人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)可以從社會(huì)相關(guān)專業(yè)中，擇優(yōu)選定受委托單位或?qū)I(yè)人員進(jìn)行鑒定。如果被選定的鑒定人需要進(jìn)入鑒定人名冊(cè)的，按本辦法規(guī)定程序辦理。

第十九條對(duì)外委托鑒定須選用外地法院或者上級(jí)法院的名冊(cè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)與建立該名冊(cè)的人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)聯(lián)系，移送鑒定案件，或者及時(shí)告知協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定過程中的相關(guān)情況，由其提供必要的協(xié)助。

第四章相關(guān)責(zé)任

第二十條列入人民法院鑒定人名冊(cè)的鑒定人對(duì)鑒定結(jié)論承擔(dān)責(zé)任。具有下列情形之一的，人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)可視情形責(zé)令糾正、暫停委托、建議鑒定人行業(yè)主管給予處分、在《人民法院報(bào)》公告從名冊(cè)中除名。

（一）未按本辦法規(guī)定受理司法鑒定業(yè)務(wù)的；

（二）在鑒定過程中私自會(huì)見當(dāng)事人的；

（三）違反鑒定程序、或者工作不負(fù)責(zé)任導(dǎo)致鑒定結(jié)論嚴(yán)重錯(cuò)誤的；

（四）未履行保密義務(wù)的；

（五）無正當(dāng)理由未按規(guī)定時(shí)限完成鑒定的；

（六）無特殊事由，未履行出庭等義務(wù)的。

第二十一條鑒定人違反法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，或者因主觀故意造成鑒定結(jié)論錯(cuò)誤導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，依法追究法律責(zé)任。

第二十二條人民法院鑒定督辦人在對(duì)外委托司法鑒定及協(xié)調(diào)、監(jiān)督鑒定的過程中，違反規(guī)定造成后果的，參照《人民法院違法審判責(zé)任追究辦法（試行）》和《人民法院審判紀(jì)律處分辦法（試行）》追究責(zé)任。

第五章附則

第6篇

【關(guān)鍵詞】交通事故；司法鑒定；重復(fù)檢驗(yàn)鑒定；問題對(duì)策

引言

交通事故檢驗(yàn)鑒定主要包括尸體檢驗(yàn)、輕重傷鑒定、成傷機(jī)制鑒定、酒精含量檢驗(yàn)、安全性能檢驗(yàn)、車輛機(jī)械事故故障鑒定、痕跡鑒定、指紋鑒定、輪胎花紋鑒定、車輛行駛速度計(jì)算鑒定、車輛安全性能檢驗(yàn)和車輛定型鑒定等。近年來，隨著人民群眾法治意識(shí)的提高，公安交通管理部門在處理交通事故案件中的面臨問題日益復(fù)雜和艱巨。檢驗(yàn)鑒定意見作為一種重要的辦案證據(jù)之一，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)可能產(chǎn)生較大的影響，因此申請(qǐng)司法檢驗(yàn)鑒定的情況也日漸增多。目前我國司法鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)及鑒定人員的素質(zhì)高低不一，人民群眾對(duì)檢驗(yàn)鑒定的程序及要求不甚了解，致使申請(qǐng)重新檢驗(yàn)鑒定的情況時(shí)而發(fā)生。本文結(jié)合檢驗(yàn)鑒定工作實(shí)際，對(duì)如何做好機(jī)動(dòng)車道路交通事故中申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定的問題進(jìn)行分析。

一、機(jī)動(dòng)車道路交通事故中申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定的現(xiàn)狀

司法檢驗(yàn)鑒定既是一種科學(xué)技術(shù)活動(dòng)，又是一種訴訟證明活動(dòng)，具有“形式上的司法活動(dòng)與實(shí)質(zhì)上的科學(xué)技術(shù)活動(dòng)，二者兼而有之的性質(zhì)”。司法檢驗(yàn)鑒定的雙重性要求它既要遵循自然科學(xué)法則，做到客觀準(zhǔn)確，又要遵循交通事故程序規(guī)定，做到中立公正。目前，在機(jī)動(dòng)車道路交通事故中的受害方普遍采取單方面委托司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行司法檢驗(yàn)鑒定的方式，而并未通過向公安機(jī)關(guān)交通管理部門申請(qǐng)，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門向司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行委托，從而造成以下幾種申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定的情況：一是申請(qǐng)法醫(yī)學(xué)鑒定的時(shí)間條件不滿足；二是傷殘等級(jí)適用的標(biāo)準(zhǔn)異議；三是對(duì)提交鑒定機(jī)構(gòu)的證據(jù)、材料未經(jīng)質(zhì)證提出異議；四是少數(shù)鑒定機(jī)構(gòu)為了經(jīng)濟(jì)利益，迎合申請(qǐng)委托鑒定人需求作出打球的鑒定結(jié)論，導(dǎo)致相對(duì)方提出重新檢驗(yàn)鑒定申請(qǐng)。

二、實(shí)踐中造成司法鑒定申請(qǐng)重復(fù)鑒定的主要原因

（一）程序不清。當(dāng)事人不清楚事故后司法鑒定的委托程序，普遍采取在未向公安機(jī)關(guān)交通管理部門申請(qǐng)的情況下，單方面委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行司法鑒定，從而給相對(duì)方提出重新鑒定申請(qǐng)?zhí)峁┝苏?dāng)依據(jù)。公安部《交通事故處理程序規(guī)定》第四十條第二款規(guī)定：當(dāng)事人因交通事故致殘的，在治療終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)由具有資格的傷殘鑒定機(jī)構(gòu)評(píng)定傷殘等級(jí)。具有資格的檢驗(yàn)、鑒定、評(píng)估機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向省級(jí)人民政府公安交通管理部門備案，公安交通管理部門可以向當(dāng)事人介紹符合條件的檢驗(yàn)、鑒定、評(píng)估機(jī)構(gòu)由當(dāng)事人自行選擇。即事故后進(jìn)行傷殘鑒定的，應(yīng)向公安交通管理部門提出申請(qǐng)，公安部門推薦鑒定機(jī)構(gòu)后，由當(dāng)事人自行選擇。

（二）時(shí)間不明。當(dāng)事人不清楚交通事故傷殘鑒定時(shí)間要求，經(jīng)常在治療未終結(jié)前或因損傷所致并發(fā)癥治療終結(jié)前就向鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行委托，給相對(duì)方申請(qǐng)重復(fù)鑒定以正當(dāng)理由。交通事故傷殘鑒定有時(shí)間限制，所以交通事故傷殘鑒定的時(shí)機(jī)也很重要。因交通事故受傷，當(dāng)事人認(rèn)為自己的損傷已經(jīng)造成殘疾的，可在治療終結(jié)后十五日內(nèi)，向公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)傷殘鑒定。公安機(jī)關(guān)接到傷殘鑒定申請(qǐng)書后三十日內(nèi)作出傷殘等級(jí)鑒定。當(dāng)事人對(duì)傷殘鑒定不服的，可在接到鑒定書后十五日內(nèi)，向上一級(jí)傷殘鑒定委員會(huì)申請(qǐng)重新鑒定。《中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)GB18667-2002道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》相關(guān)規(guī)定如下：第一，傷殘鑒定時(shí)間以事故直接所致的損傷或確因損傷所致的并發(fā)癥治療終結(jié)為準(zhǔn)；第二，傷殘鑒定部門一般不接受個(gè)人委托，因此可申請(qǐng)由公安機(jī)關(guān)交通管理部門、人民法院、律師事務(wù)所委托鑒定。

（三）鑒定機(jī)構(gòu)的不負(fù)責(zé)。司法檢驗(yàn)鑒定是廣大人民群眾處理勞動(dòng)爭(zhēng)議、醫(yī)療糾紛、交通肇事等涉及自身合法權(quán)益事件的有效途徑和手段，司法檢驗(yàn)鑒定的公信力直接關(guān)系到交通事故的處理、交通事故責(zé)任認(rèn)定、司法訴訟活動(dòng)的公平、公正，進(jìn)而影響到廣大人民群眾對(duì)司法公正的信心和信念。然而，一些鑒定機(jī)構(gòu)為追求經(jīng)濟(jì)利益，存在超范圍受理司法檢驗(yàn)鑒定事項(xiàng)、無司法鑒定資質(zhì)的人員進(jìn)行鑒定或按申請(qǐng)委托鑒定人的期盼結(jié)論作出打球鑒定結(jié)論、不按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)等，重眼前利益、不做長(zhǎng)遠(yuǎn)考慮的問題。另有一些鑒定機(jī)構(gòu)在司法檢驗(yàn)鑒定活動(dòng)中，在受理申請(qǐng)委托鑒定人申請(qǐng)時(shí)盲目接收，對(duì)委托方是否達(dá)到送檢條件的審查不認(rèn)真，對(duì)證據(jù)、材料的真實(shí)性及完整性的檢查不仔細(xì)，對(duì)案件具體適用標(biāo)準(zhǔn)及闡述不清等，因鑒定環(huán)節(jié)存在的瑕疵而造成申請(qǐng)重復(fù)鑒定。

三、解決申請(qǐng)重復(fù)鑒定對(duì)策

（一）建立交通事故處理聯(lián)動(dòng)機(jī)制。交通事故責(zé)任糾紛中，當(dāng)事人往往在事故發(fā)生后、病患治療過程中即申請(qǐng)司法檢驗(yàn)鑒定。針對(duì)此類普遍現(xiàn)象，公安機(jī)關(guān)交通管理部門主動(dòng)參與，促使當(dāng)事人一次完成有效的司法鑒定，保障司法鑒定相關(guān)程序、證據(jù)合法有效，提高鑒定意見的真實(shí)性。

（二）嚴(yán)把鑒定機(jī)構(gòu)鑒定資質(zhì)，提高鑒定人員從業(yè)素質(zhì)。司法行政管理部門在審批司法鑒定機(jī)構(gòu)時(shí)應(yīng)該嚴(yán)格把關(guān)，審查鑒定機(jī)構(gòu)及人員的資質(zhì)。建立定期的學(xué)習(xí)培訓(xùn)考核制度，考核不合格的，停止國家司法鑒定人的司法檢驗(yàn)鑒定活動(dòng)、直至考核合格為止。國家司法鑒定人要不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)，提高自身素質(zhì)，本著負(fù)責(zé)的態(tài)度，客觀公正地對(duì)受托鑒定案件進(jìn)行司法鑒定。

（三）實(shí)行鑒定機(jī)構(gòu)等級(jí)制度，確保檢驗(yàn)鑒定結(jié)論的公正性。目前各檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)處于平等地位，沒有制約或隸屬關(guān)系，以致各檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論處于無序狀態(tài)。當(dāng)各檢驗(yàn)鑒定機(jī)構(gòu)所作出的鑒定結(jié)論不一致或發(fā)生矛盾時(shí)，會(huì)造成案件陷入無止境的重復(fù)鑒定中，為保護(hù)各方當(dāng)事人的權(quán)利，提高鑒定結(jié)論的公正性、唯一性，筆者認(rèn)為，司法行政管理部門可按鑒定機(jī)構(gòu)的規(guī)模、設(shè)備配備、技術(shù)人員數(shù)量及鑒定人資質(zhì)等要素，參照技術(shù)職稱評(píng)定模式，對(duì)司法鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行高級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)、中級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)、初級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)的等級(jí)管理制度，高級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論權(quán)威性大于中級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)，中級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論權(quán)威性大于初級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)，同等級(jí)司法鑒定機(jī)構(gòu)不能受理申請(qǐng)重復(fù)鑒定。從而解決申請(qǐng)重復(fù)鑒定造成的問題。

（四）完善重復(fù)檢驗(yàn)鑒定制度。一是申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定必須符合以下條件：1、出現(xiàn)新的鑒定相關(guān)材料；2、原鑒定事項(xiàng)有遺漏；3、其他需補(bǔ)充鑒定或重新申請(qǐng)鑒定情形。筆者認(rèn)為，申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定必須滿足以上三種情形并有相關(guān)證據(jù)支持，否則司法部門不予支持。如鑒定結(jié)論雖有缺陷，但可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，仍不能申請(qǐng)重復(fù)鑒定。二是建立風(fēng)險(xiǎn)告知制度。司法實(shí)踐中，當(dāng)檢驗(yàn)鑒定結(jié)論無法滿足委托鑒定人預(yù)期時(shí)，往往會(huì)質(zhì)疑鑒定機(jī)構(gòu)是否專業(yè)、是否，主觀上失去對(duì)鑒定結(jié)論理智的判斷，造成委托鑒定人申請(qǐng)重復(fù)檢驗(yàn)鑒定。三是提高重復(fù)檢驗(yàn)鑒定的收費(fèi)。

科學(xué)規(guī)范的檢驗(yàn)鑒定制度對(duì)道路交通事故處理具有重要的輔助作用。我們應(yīng)當(dāng)努力解決司法檢驗(yàn)鑒定制度存在的問題，進(jìn)一步完善司法檢驗(yàn)鑒定制度，推動(dòng)司法檢驗(yàn)鑒定工作向規(guī)范化、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展，達(dá)到提高檢驗(yàn)鑒定效率，合理利用資源的目的。

參考文獻(xiàn)

第7篇

在反傾銷案中,反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)為了決定立案調(diào)查或者不立案調(diào)查,需要申請(qǐng)人提供申請(qǐng)書以及有關(guān)證據(jù)。為此,國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的自然人、法人或者有關(guān)組織(以下統(tǒng)稱申請(qǐng)人)應(yīng)依照國內(nèi)外反傾銷法規(guī)條例的規(guī)定向反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)提出反傾銷調(diào)查的書面申請(qǐng)。在申請(qǐng)書中,申請(qǐng)人應(yīng)披露以下信息:對(duì)申請(qǐng)調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品的完整說明,包括被調(diào)查產(chǎn)品在出口國(地區(qū))或者原產(chǎn)國(地區(qū))國內(nèi)市場(chǎng)消費(fèi)時(shí)的價(jià)格信息、出口價(jià)格信息等; 國內(nèi)同類產(chǎn)品生產(chǎn)的數(shù)量和價(jià)值的說明;被調(diào)查產(chǎn)品的數(shù)量和價(jià)格對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響。有的國家還要求提供進(jìn)一步證據(jù):如申請(qǐng)人要提供證據(jù)證明擬調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品存在傾銷;并證明對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害以及傾銷與損害之間存在因果關(guān)系。

在國際金融危機(jī)的影響下,國外針對(duì)我國出口產(chǎn)品的反傾銷案有逐步增多的趨勢(shì)。在此情況下,研究外國申請(qǐng)人如何向反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)提起反傾銷立案申請(qǐng)就變得很有必要。本文主要分析申請(qǐng)人的信息披露與盈余管理的關(guān)系,并簡(jiǎn)要提出我國反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)的對(duì)策。

一、反傾銷調(diào)查申請(qǐng)中的信息披露及其動(dòng)機(jī)

國外對(duì)企業(yè)信息披露的動(dòng)機(jī)已有多項(xiàng)研究。一方面,企業(yè)在擁有大量非強(qiáng)制性披露信息的情況下,會(huì)出于各種動(dòng)機(jī)進(jìn)行自主披露。例如,為了降低貸款人對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)水平的評(píng)估及降低籌資成本,企業(yè)可能會(huì)提供更加及時(shí)和詳細(xì)的信息;企業(yè)管理層為了減少將來被股東的可能性有可能披露壞消息。研究信息披露最終是為了了解信息披露的質(zhì)量與動(dòng)機(jī)。本文對(duì)申請(qǐng)人在申請(qǐng)書中披露或不披露法定要求信息進(jìn)行分析主要基于兩個(gè)方面:(1)何種因素決定了披露或不披露法定影響信息;(2)披露這些信息的目的是否促成原本不應(yīng)提起的反傾銷。

關(guān)于信息披露質(zhì)量,國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)在“編報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表的框架”中對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的質(zhì)量給出了定義,認(rèn)為信息質(zhì)量的特征是“具有可理解性、相關(guān)性、可靠性和可比性”。具體到反傾銷領(lǐng)域,核心信息質(zhì)量特征為可理解性和可靠性,即可采性。會(huì)計(jì)數(shù)據(jù)的可采性又稱可獲取性。會(huì)計(jì)數(shù)據(jù)的可采性是指申請(qǐng)人采用調(diào)查機(jī)關(guān)理解并認(rèn)可的會(huì)計(jì)方法提供會(huì)計(jì)信息,以此為基礎(chǔ)計(jì)算被調(diào)查產(chǎn)品的正常價(jià)值和傾銷幅度。根據(jù)可采性定義,在反傾銷會(huì)計(jì)中,會(huì)計(jì)信息使用者為反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān),申請(qǐng)人必須按照他們的要求提供會(huì)計(jì)信息。但是,該信息能否為發(fā)起國調(diào)查機(jī)關(guān)理解和認(rèn)可對(duì)申請(qǐng)人很關(guān)鍵。

就企業(yè)盈利而言,根據(jù)國外對(duì)企業(yè)盈利預(yù)測(cè)信息披露的實(shí)證研究表明,企業(yè)一般傾向于披露好的會(huì)計(jì)信息。一方面,研究發(fā)現(xiàn),在我國,規(guī)模較小、內(nèi)向型的企業(yè)對(duì)我國加入WTO的潛在影響認(rèn)識(shí)不足,傾向于不披露WTO對(duì)其潛在的影響;在選擇披露的企業(yè)中,對(duì)WTO影響定性信息的披露有一定依據(jù),表現(xiàn)在其判斷與其所處行業(yè)、國際競(jìng)爭(zhēng)力、國際地位和規(guī)定等因素之間有著較為合理的對(duì)應(yīng)關(guān)系(胡弈明,陳曉,林勇峰,2002)。另一方面,在反傾銷領(lǐng)域,這一趨勢(shì)正好相反,申請(qǐng)人為了促成對(duì)國外產(chǎn)品的反傾銷調(diào)查,一般都有調(diào)整盈余的動(dòng)因(即盈余管理),使得產(chǎn)業(yè)損害、傾銷與損害之間的因果關(guān)系得以成立。這一動(dòng)機(jī)的存在會(huì)降低申請(qǐng)人信息披露的質(zhì)量,使得一些原本不應(yīng)發(fā)起的反傾銷案最終得以獲得調(diào)查機(jī)關(guān)的準(zhǔn)許而成立。所以,筆者認(rèn)為,我國遭受的國外反傾銷不排除國外企業(yè)人為降低信息質(zhì)量披露的可能性。

二、反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)的俘獲與盈余管理

盈余管理是指企業(yè)管理者為了使個(gè)人效用最大化或企業(yè)價(jià)值最大化,而在可選會(huì)計(jì)政策內(nèi)對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行有目的的操縱。反傾銷調(diào)查中的盈余管理研究的是申請(qǐng)人是否試圖通過盈余管理降低盈余來獲取救濟(jì)利益,因?yàn)橛允欠磧A銷調(diào)查機(jī)關(guān)判斷是否采取貿(mào)易救濟(jì)措施的一個(gè)主要因素。申請(qǐng)人的盈余管理提高了申請(qǐng)人“俘獲”反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)展開反傾銷調(diào)查的可能性。國外的研究表明,事實(shí)上很多情況下申請(qǐng)人的利潤(rùn)并不是確實(shí)下跌了,而是由于它們采用了盈余管理的手段,下調(diào)“賬面”利潤(rùn)以滿足申請(qǐng)反傾銷救濟(jì)的條件,其結(jié)果則可能導(dǎo)致上下游產(chǎn)業(yè)之間的負(fù)面福利轉(zhuǎn)移(如對(duì)上游產(chǎn)品實(shí)施反傾銷措施則可能使得下游企業(yè)面臨成本上升)和“俘獲”反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)。

瓊斯最早研究了貿(mào)易管制對(duì)會(huì)計(jì)政策的影響,開始注意到反傾銷中的會(huì)計(jì)問題(Jones,1988);鮑羅姆和西蒙研究了反傾銷中會(huì)計(jì)數(shù)據(jù)的使用問題(Bollom and Simons,1990)。反傾銷調(diào)查中申請(qǐng)人盈余管理行為的研究始于瓊斯對(duì)美國5個(gè)行業(yè)23家企業(yè)所做的研究,該研究結(jié)果表明,樣本企業(yè)在美國國際貿(mào)易委員會(huì)(ITC)調(diào)查期間有明顯的降低收益的盈余管理行為(Jones,1991)。對(duì)半導(dǎo)體行業(yè)中的應(yīng)計(jì)項(xiàng)目進(jìn)行的研究也得出了類似結(jié)果(Raybum and Lenway,1992)。對(duì)加拿大的研究也表明,很多加拿大企業(yè)在反傾銷調(diào)查中確實(shí)不同程度地調(diào)整了報(bào)表盈余,從而借此提高反傾銷調(diào)查主管機(jī)關(guān)采取救濟(jì)措施的可能性。

在反傾銷調(diào)查中,以下各項(xiàng)為關(guān)鍵的信息披露內(nèi)容,它們極易被進(jìn)口國企業(yè)操縱。因此,涉案企業(yè)在進(jìn)行抗辯時(shí)要加以注意。

(一)混淆生產(chǎn)成本與其他的一般成本、行政成本以及營銷成本。生產(chǎn)成本與其他成本的區(qū)分之所以頗受爭(zhēng)議,原因在于法律規(guī)定一般和行政成本至少要占到生產(chǎn)成本的10%,即主管機(jī)關(guān)先計(jì)算生產(chǎn)成本,然后在此基礎(chǔ)上乘以一個(gè)百分比數(shù)作為一般成本、行政成本以及營銷成本。換而言之,一般成本、行政成本以及營銷成本是反傾銷調(diào)查主管機(jī)關(guān)人為推定的。在計(jì)算正常價(jià)值時(shí),調(diào)查機(jī)關(guān)通常主張進(jìn)口產(chǎn)品具有很高的生產(chǎn)成本以至于盡可能提高傾銷幅度。

(二)將產(chǎn)品質(zhì)量差異和生產(chǎn)技術(shù)差異納入正常價(jià)值的計(jì)算。

(三)生產(chǎn)過程中副產(chǎn)品成本的估算。

(四)少報(bào)廢料和多報(bào)合格產(chǎn)量的問題。少報(bào)廢料使得產(chǎn)品生產(chǎn)成本低報(bào),它對(duì)應(yīng)于企業(yè)的低效率。

(五)成本的分配,包括母公司和子公司間一般和行政費(fèi)用的分配。

(六)進(jìn)貨折扣和回扣被當(dāng)作成本的減少,或是當(dāng)作其他收入。

(七)高通脹情況下產(chǎn)品價(jià)值的重新調(diào)整和估價(jià)問題。如采購收益或者損失是否計(jì)入結(jié)構(gòu)價(jià)值,因匯率波動(dòng)而導(dǎo)致的采購和銷售收益或者損失是否計(jì)入結(jié)構(gòu)價(jià)值。

三、我國反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)的對(duì)策

在國內(nèi),我國學(xué)者已對(duì)中國企業(yè)的反傾銷會(huì)計(jì)問題進(jìn)行了初步研究,并認(rèn)為盈余管理具有雙刃劍性質(zhì)。還有研究發(fā)現(xiàn),受到傾銷損害的中國企業(yè)在商務(wù)部立案當(dāng)年和前后年度沒有調(diào)低會(huì)計(jì)盈余的盈余管理行為。根據(jù)以上研究,我國企業(yè)向商務(wù)部產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局申請(qǐng)反傾銷調(diào)查所披露的信息是可信的、可靠的。

因此,為了應(yīng)對(duì)國外對(duì)華發(fā)起的反傾銷中可能包括的盈余管理動(dòng)機(jī),建議我國可以采取以下措施:

(一)作為一種制衡,在由商務(wù)部產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局發(fā)放的《國外(地區(qū))生產(chǎn)者/出口商調(diào)查問卷》中設(shè)計(jì)針對(duì)盈余管理的條款。由于我國無法獲取國外申請(qǐng)人的申請(qǐng)書,所以只能對(duì)其他被我國提起反傾銷訴訟的企業(yè)進(jìn)行橫向制約。通過這些條款降低國外應(yīng)訴企業(yè)在調(diào)查問卷中操縱盈余管理的可能性和幅度。

(二)建立反傾銷司法會(huì)計(jì)執(zhí)業(yè)人制度。利用現(xiàn)有的中國司法鑒定人(司法會(huì)計(jì)類)制度,將其中部分執(zhí)業(yè)人員培訓(xùn)成為具有豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的反傾銷司法會(huì)計(jì)執(zhí)業(yè)人,業(yè)損害調(diào)查局在反傾銷行政程序中選用。

(三)在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)逐步實(shí)現(xiàn)與國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則趨同的同時(shí),探索我國財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、成本會(huì)計(jì)與反傾銷會(huì)計(jì)的對(duì)接。

主要參考文獻(xiàn):

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[3]孫錚等.貿(mào)易救濟(jì)會(huì)計(jì)-理論與實(shí)務(wù).經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社,2004年9月.

第8篇

關(guān)鍵詞：司法　行政復(fù)議　范圍　管轄　程序

司法行政復(fù)議是指司法行政相對(duì)人（公民、法人和其他組織）不服司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，依法向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，請(qǐng)求重新審查并糾正原具體行政行為，行政復(fù)議機(jī)關(guān)據(jù)此對(duì)原具體行政行為是否合法、適當(dāng)進(jìn)行審查并作出決定的法律制度。司法行政復(fù)議的目的是為了糾正司法行政主體作出的違法或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，以保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。《中華人民共和國行政復(fù)議法》（以下簡(jiǎn)稱《行政復(fù)議法》）第1條規(guī)定：“為了防止和糾正違法的或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，根據(jù)憲法制定本法”。這更加突出了司法行政復(fù)議監(jiān)控司法行政權(quán)的功能。

一、司法行政復(fù)議的特征

1、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)

司法行政機(jī)關(guān)是行使司法行政權(quán)力，執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章，管理國家司法行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。司法行政機(jī)關(guān)在司法行政復(fù)議過程中運(yùn)用了行政機(jī)關(guān)的工作原則和方法，這是它的行政性。然而，司法行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行司法行政復(fù)議過程中，又擁有準(zhǔn)司法職權(quán)。如復(fù)議申請(qǐng)必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出，復(fù)議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機(jī)關(guān)提出，復(fù)議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明，司法行政復(fù)議是集行政性和司法性于一體的。

2、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)處理司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)

司法行政部門的行為既有行政行為，也有民事行為，兩種行為產(chǎn)生的爭(zhēng)議表現(xiàn)為行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議。司法行政爭(zhēng)議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對(duì)人發(fā)生的爭(zhēng)議，這種爭(zhēng)議的核心是該具體行政行為是否合法、適當(dāng)。司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)處理司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)，如果司法行政主體實(shí)施解決民事爭(zhēng)議的具體行為，這種行為即不是行政復(fù)議，而是行政調(diào)解或行政裁決。

3、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)按照法定程序和要求解決司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)

行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)作為第三方解決行政爭(zhēng)議糾紛的活動(dòng)。行政復(fù)議的這一特性要求司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)和作出行政行為的司法行政機(jī)關(guān)必須分開，同時(shí)也要求司法行政復(fù)議必須按法定程序進(jìn)行，這就是司法行政復(fù)議程序的準(zhǔn)司法性。司法行政復(fù)議的準(zhǔn)司法性使司法行政復(fù)議和人民法院審判一樣，有許多制度貫穿其中。如申請(qǐng)制度、管轄制度、移送制度、回避制度等。《司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定：“辦理行政復(fù)議案件的法制工作機(jī)構(gòu)人員與申請(qǐng)人有利害關(guān)系的，可以提出自行回避，申請(qǐng)人也有權(quán)申請(qǐng)其回避，但應(yīng)說明理由”。司法行政復(fù)議程序的特點(diǎn)又體現(xiàn)在行政性方面。如復(fù)議機(jī)關(guān)自收到復(fù)議申請(qǐng)書至作出決定止，時(shí)間最長(zhǎng)不超過六十日，司法行政復(fù)議作為行政活動(dòng)，必須充分體現(xiàn)行政的效率原則，復(fù)議組織可以利用這些特點(diǎn)，迅速查清事實(shí)、解決司法行政爭(zhēng)議。所以，就解決司法行政爭(zhēng)議而言，司法行政復(fù)議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟(jì)、更具有效率。

4、司法行政復(fù)議是上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)司法行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的一種層級(jí)行政監(jiān)督

司法行政監(jiān)督可以在司法行政行為實(shí)施過程中進(jìn)行，也可以在司法行政行為完成之后進(jìn)行；可以是上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)主動(dòng)實(shí)施，也可以由利害關(guān)系人請(qǐng)求作出具體司法行政行為機(jī)關(guān)的上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)實(shí)施，司法行政復(fù)議就是有權(quán)的上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)依據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求，復(fù)查原具體行政行為的一種司法行政監(jiān)督措施。通過司法行政復(fù)議，上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)并糾正下級(jí)司法行政機(jī)關(guān)違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為；同時(shí)也可以發(fā)現(xiàn)具體司法行政行為所依據(jù)的司法行政規(guī)范性文件，是否與法律、法規(guī)和規(guī)章相抵觸。

5、司法行政復(fù)議主要采用書面審查的方式，必要時(shí)也可以采取聽證的方式審理

《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見”。司法行政復(fù)議采用書面審查的方式的目的，在于確保司法行政復(fù)議必要的行政效率。這一點(diǎn)顯然不同于司法審查制度。因此，司法行政復(fù)議又不能簡(jiǎn)單地照搬行政訴訟的程序。轉(zhuǎn)貼于

書面審查是指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件時(shí)，僅就復(fù)議案件的書面材料進(jìn)行審查。這里的書面材料主要指復(fù)議申請(qǐng)書和復(fù)議答辯書。書面審查時(shí)，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)，僅對(duì)申請(qǐng)人向司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)遞交的復(fù)議申請(qǐng)書和被申請(qǐng)人提交的答辯狀，結(jié)合有關(guān)證據(jù)進(jìn)行復(fù)議，不傳喚申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，證人以及其他復(fù)議參加人也不必到場(chǎng)。所以，書面審查是行政效率原則在司法行政復(fù)議制度中具體表現(xiàn)，也是司法行政復(fù)議中及時(shí)、便民原則的體現(xiàn)。

二、司法行政復(fù)議的范圍

司法行政復(fù)議的范圍。對(duì)行政相對(duì)人來說是申請(qǐng)行政復(fù)議的范圍，而對(duì)司法行政機(jī)關(guān)而言是受理行政復(fù)議的范圍。行政相對(duì)人包括公民、法人或者其他組織以及外國人、無國籍人。公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。外國人和無國籍人在中國境內(nèi)也必須遵守中華人民共和國的法律，同時(shí)其合法權(quán)益也受中華人民共和國法律的保護(hù)，在對(duì)等原則下他們與我國公民一樣有權(quán)作為申請(qǐng)人提出司法行政復(fù)議。法人是指符合法定條件而成立的一種組織，它可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社團(tuán)法人。如律師事務(wù)所、公證處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所、法律援助中心、人民調(diào)解中心等。其他組織是指不具備法人條件的組織，如合伙組織、聯(lián)營企業(yè)等。

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》，公民、法人或者其他組織對(duì)下列具體行政行為可以向司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

1、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)辦理頒發(fā)資格證書、執(zhí)業(yè)證、許可證手續(xù)，司法行政機(jī)關(guān)拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理。

2、對(duì)司法行政機(jī)關(guān)作出警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法　財(cái)物、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證等行政處罰決定不服的。司法行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，必須在其職權(quán)范圍內(nèi)嚴(yán)格依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定以及有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，堅(jiān)持責(zé)任與處罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，充分保障當(dāng)事人的陳述權(quán)、申辯權(quán)等權(quán)利的行使。當(dāng)事人對(duì)行政處罰不服的，有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

3、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)辦理審批、審核、公告、登記的有關(guān)事項(xiàng)，司法行政機(jī)關(guān)不予上報(bào)申辦材料、拒絕辦理或者法定期限內(nèi)沒有依法辦理的。2001年12月22日國務(wù)院《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第10條規(guī)定，外國駐華代表機(jī)構(gòu)及其代表，應(yīng)當(dāng)持執(zhí)業(yè)執(zhí)照、執(zhí)業(yè)證書在代表機(jī)構(gòu)住所地的省、自治區(qū)、直轄市司法行政部門辦理注冊(cè)手續(xù)后，方可開展本條例規(guī)定的法律服務(wù)活動(dòng)。代表機(jī)構(gòu)及其代表每年應(yīng)當(dāng)注冊(cè)一次。省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應(yīng)當(dāng)自接到注冊(cè)申請(qǐng)之日起2日內(nèi)辦理注冊(cè)手續(xù)。

4、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)注冊(cè)執(zhí)業(yè)證，司法行政機(jī)關(guān)未出示書面通知說明理由，注冊(cè)執(zhí)業(yè)證期滿六個(gè)月內(nèi)不予注冊(cè)的。2000年3月31日司法部《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》第51條規(guī)定，注冊(cè)機(jī)關(guān)經(jīng)審核，對(duì)有下列情形之一的基層法律服務(wù)工作者，暫緩執(zhí)業(yè)證注冊(cè)：①因違反執(zhí)業(yè)紀(jì)律或者有關(guān)管理規(guī)定，正在接受司法行政機(jī)關(guān)或者基層法律服務(wù)所查處的；②有犯罪嫌疑被立案查處的；③采用弄虛作假手段企圖騙取通過年度注冊(cè)的；④因患病或者其他原因已連續(xù)停止執(zhí)業(yè)六個(gè)月的。

5、認(rèn)為符合條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)參加資格考試，司法行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的。2001年10月30日最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《國家司法考試實(shí)施辦法（試行）》第14條規(guī)定，有下列情形之一的人員不能報(bào)名參加考試，已經(jīng)辦理報(bào)名手續(xù)的，報(bào)名無效：①因故意犯罪受過刑事處罰的；②曾被國家機(jī)關(guān)開除公職，或曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證的；③依本辦法第18條的規(guī)定，曾被處以2年內(nèi)或終身不得報(bào)名參加國家司法考試處理的。

6、認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)違法收費(fèi)或者違法要求履行義務(wù)的。2000年8月14日司法部《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》第18條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立司法鑒定機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)繳納登記費(fèi)。登記費(fèi)的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r(jià)部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。第30條規(guī)定：“司法鑒定機(jī)構(gòu)辦理年度檢驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。年度　檢驗(yàn)收費(fèi)的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r(jià)部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。

第9篇

復(fù)議人（申請(qǐng)人）___，女，1969年12月16日生，漢族，衡東縣人，住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組

申請(qǐng)執(zhí)行人___，男，1970年3月17日生，漢族，衡山縣人，住衡山縣開云鎮(zhèn)交通村5組4號(hào)。

被執(zhí)行人___，男，1968年8月5日生，漢族，衡東縣人，住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組（異議人之夫）

復(fù)議申請(qǐng)人（異議人）不服衡山縣人民法院（2010年）山執(zhí)異字第126號(hào)執(zhí)行裁定特申請(qǐng)復(fù)議，請(qǐng)求中級(jí)人民法院依法撤銷該裁定結(jié)論，支持復(fù)議申請(qǐng)人的異議成立，其具體的異議事實(shí)和理由如下：

一、（2009）山民二初字第13號(hào)民事判決并未將異議人列為被告且判決有支付申請(qǐng)執(zhí)行人___貨款的給付義務(wù)，異議人與被執(zhí)行人陳 輝廣雖屬夫妻關(guān)系，但屬兩個(gè)獨(dú)立人格的自然人，___的經(jīng)營行為屬于個(gè)人負(fù)債并非家庭負(fù)債，異議人并非法律意義上的被執(zhí)行人，并非裁定中所講“可以追加異議人為被執(zhí)行人，也可以不追加為被執(zhí)行人。”可見執(zhí)行法院具有極大的隨意性。不能依法追加異議人為被執(zhí)行人就不能拍賣復(fù)議人共有的房屋份額。

二、裁定中所謂的公告形式送達(dá)了相關(guān)的法律文書和裁定書，異議人至今未見該案執(zhí)行的任何法律文書，在2月28日的審理異議聽審會(huì)中也未見審判員出示有關(guān)文書或進(jìn)行釋明，申請(qǐng)執(zhí)行人___認(rèn)可了未寫書面的評(píng)估拍賣申請(qǐng)書，未按規(guī)定交納執(zhí)行費(fèi)用和評(píng)估費(fèi)用，未選擇正旺拍賣公司，也未收到法院的拍賣通知書，只是第一次與被執(zhí)行人選擇了佳圣公司評(píng)估，第二次選擇了興隆公司評(píng)估，上述事實(shí)有審理記錄證實(shí)。

三、12月26日、27日，異議人通過傳真形式發(fā)給了人的委托書和書面異議書，執(zhí)行人員不予認(rèn)可，請(qǐng)問有哪一條法律規(guī)定必須由委托人與受委托人當(dāng)面在承辦案件的法官面前簽名才算合法有效呢？這是在變相限制或剝奪異議人行使權(quán)利，對(duì)于應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止的行為而沒有依法中止并通知相關(guān)人員。

四、法院通知申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人雙方選擇的佳圣評(píng)估公司，這有監(jiān)察人員在場(chǎng)見證；而實(shí)際上進(jìn)行評(píng)估的卻是易成公司；易成評(píng)字（2011）第0803號(hào)評(píng)估報(bào)告顯示其估價(jià)作業(yè)期是2011年7月7日至8月8日，而法院的評(píng)估委托書是7月12日且不是當(dāng)事人雙方選擇的佳圣公司，也就是說評(píng)估行為在先，委托書在后，法院的委托和易成評(píng)估公司的評(píng)估行為都沒有合法依據(jù)，評(píng)估人員劉雪梅沒有合法資質(zhì)，其現(xiàn)場(chǎng)勘察沒有法院工作人員和當(dāng)事人到場(chǎng)監(jiān)督，故評(píng)估報(bào)告程序違法且不具有合法性，因此不能采用。畢竟評(píng)估公司接受委托的是執(zhí)行法院衡山縣法院，而不是司法技術(shù)的管理機(jī)構(gòu)___市中院司法技術(shù)處。

五、拍賣機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人協(xié)議一致，協(xié)議不成的從拍賣機(jī)構(gòu)名冊(cè)中采取隨機(jī)的方式選擇確定；而不是唯一確定正旺拍賣公司。拍賣公告的范圍及媒體應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方協(xié)議確定，協(xié)議不成的才由執(zhí)行法院確定。裁定中只是表述對(duì)外公告，至于范圍及媒體方式不清楚；執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)在拍賣5日前以書面或其他能夠確認(rèn)的其他方式通知當(dāng)事人和已知的擔(dān)保物本人、優(yōu)先購買權(quán)人或其他優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場(chǎng)；而執(zhí)行法院未書面通知申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人、優(yōu)先購買權(quán)人門面的租賃人羅某和其他優(yōu)先權(quán)人信用社派員到拍賣會(huì)場(chǎng)，故正旺拍賣公司的拍賣行為在程序和拍賣根據(jù)上不具有合法性。

綜上所述，執(zhí)行法院程序上的違法性必然導(dǎo)致執(zhí)行結(jié)果實(shí)體上的違法性，將會(huì)損害異議申請(qǐng)人的合法權(quán)益；執(zhí)行行為違反了《民事訴訟法》、《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》、《關(guān)于適用民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》、《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》、《拍賣法》和最高人民法院《關(guān)于人民法院對(duì)外司法鑒定的若干規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定，裁定所適用法律條款不當(dāng)，懇請(qǐng)中級(jí)人民法院依法審查復(fù)議的事實(shí)和理由，撤銷原裁定結(jié)論，糾正執(zhí)行法院的違法行為，以示公正！

此致！

___市中級(jí)人民法院

復(fù)議申請(qǐng)人：