引言：易發(fā)表網(wǎng)憑借豐富的文秘實踐，為您精心挑選了九篇勞動權(quán)益論文范例。如需獲取更多原創(chuàng)內(nèi)容，可隨時聯(lián)系我們的客服老師。

第1篇

在引起學(xué)校和社會對 大學(xué)生權(quán)益保護的思考和重視的同時更希望大學(xué)生提高自身的法律意識、 權(quán)益保 護觀念從而維護自身權(quán)益.

【關(guān)鍵詞】大學(xué)生 勞動權(quán)益 保護 勞動者主體資格

大學(xué)生是國家寶貴的人力資源,是社會勞動力的新生力量,是未來社會勞動 關(guān)系的重要主體。因此,他們的素質(zhì)狀況決定了他們未來的的職場發(fā)展走向,也 決定了社會的精神面貌和和諧社會的建設(shè)進程。 隨著社會經(jīng)濟發(fā)展和國家政策的 推動使得各高等院校不斷擴招, 大學(xué)生的人數(shù)占社會總?cè)丝诘谋壤粩嗌仙Ｈ?而當(dāng)前社會所能夠提供的各種崗位并不能滿足當(dāng)前大需求, 從而導(dǎo)致了供大于求 的局面,大學(xué)生就業(yè)形勢日趨嚴峻。面對這樣的困境,無論大學(xué)在校生還是即將 畢業(yè)的大學(xué)生都在迫切的找工作,忽視從事工作的相關(guān)要求,從而導(dǎo)致了社會中 大學(xué)生權(quán)益被侵犯的現(xiàn)象屢屢發(fā)生,但是卻得不到合理的解釋。因此保護大學(xué)生 勞動權(quán)益具有重要意義.

一、 當(dāng)代大學(xué)生兼職及就業(yè)的現(xiàn)狀

近年來大學(xué)生勞動權(quán)益受侵害的案件逐年增加,范圍越來越廣,類型越來越 多。體可以有以下幾種形式: (一)大學(xué)生在兼職過程中權(quán)益受損 1、中介機構(gòu)侵害大學(xué)生利益 當(dāng)前, 有很多中介機構(gòu)專門為大學(xué)生介紹兼職。然而目前的中介市場混亂不 已, 其中更有不少不良中介利用大學(xué)生的單純進行欺詐。用學(xué)生急于尋找兼職的 心理,收取幾百元不等押金或中介費, 最后卻以未簽訂合同為由不予退還。 2.校園小廣告的誘惑 大學(xué)校園里招聘廣告隨處可見,特別是寒暑假將至,各種招賢廣告滿天飛。 雇主往往就是利用大學(xué)生這種心理特點,以優(yōu)厚的報酬作為誘餌吸引大學(xué)生,使 其跌落預(yù)設(shè)的陷阱。 3.隱藏的協(xié)議 大學(xué)生兼職期間也時常會出現(xiàn)兼職期間報酬減少, 時間加長等現(xiàn)象.絕大多 數(shù)雇主通常都采取口頭協(xié)議的形式, 一旦出現(xiàn)問題, 口頭協(xié)議便沒有了法律效力。 一些正規(guī)一點的聘方或許會和大學(xué)生簽訂一些協(xié)議,但是協(xié)議中明顯的突出了 “不平等”,如遵守企業(yè)各項規(guī)章制度,若有違反者則要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;毀約 要交違約金等等,對應(yīng)聘者則只字不提。 (二)大學(xué)生在就業(yè)過程中權(quán)益受損 1、簽訂的協(xié)議很難體現(xiàn)大學(xué)生的意志 大學(xué)生與用人單位簽訂協(xié)議時, 由于簽約雙方地位的不平等,協(xié)議的內(nèi)容往 往對大學(xué)生的意志體現(xiàn)較少。在實踐中, 很多用人單位將合同內(nèi)容制成格式化、 定性化的條款,作為另一方當(dāng)事人的大學(xué)生很少或者根本沒有修改權(quán),只有簽和 不簽的選擇。大學(xué)生急于找到工作機往往會沒有選擇余地,大多在不完全了解或

者完全了解情況下的簽下約定,開始工作后才發(fā)現(xiàn)一些承諾難以兌現(xiàn),面臨承擔(dān) 違約責(zé)任的不利境地。

二、 大學(xué)生勞動權(quán)利受侵害案例及原因分析

近年來大學(xué)生權(quán)利受侵害案例比比皆是,下面列舉幾個進行分析. “今年暑期不回家了,留在呼和浩特市打工。”內(nèi)蒙古機電學(xué)院的趙哲告訴 記者:“我們班準(zhǔn)備打工的同學(xué)不少,因為許多同學(xué)家境不寬裕,都想在假期打 工為家里減輕點負擔(dān),同時,也為將來就業(yè)積累經(jīng)驗。”趙哲曾在去年暑期到烏 海市某高低壓設(shè)備公司做過 1 個月的銷售工作, 當(dāng)時公司口頭承諾每月保底工資 500 元,提成按業(yè)務(wù)量計算。但是,打工結(jié)束后,公司以資金運轉(zhuǎn)不暢為由只付 給他保底工資。“由于開學(xué)后沒有時間更沒有精力向公司要業(yè)務(wù)提成,所以打工 1 個月,只拿了個保底工資。 “廖尚軍訴四川省汽車運輸成都公司、四川省汽車運輸成都公司第四分公司、 成都交通學(xué)校、 何林勞動爭議案”“江蘇省首例在校大學(xué)生簽訂勞動合同效力糾 、 紛案”“北京首例判決認定大學(xué)生亦可就業(yè)案”和“洋快餐涉嫌違法用工案” 、 。 這四起典型案件有的是因為 “工傷”待遇爭議,有的是因為工資拖欠,還有的是因 為低薪用工所引起的。 這些案件均是大學(xué)生勞動權(quán)益受損害的典型. 從法律角度來看,1995 年原 勞動部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉(以下簡稱《勞動法》) 若干問題的意見》 12 條規(guī)定: 在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué), 不視為就業(yè), 第 “ 未建立勞動關(guān)系, 可以不簽訂勞動合同。這意味著勤工助學(xué)大學(xué)生不具備合格勞 動者的資格,不能成為勞動法律關(guān)系的主體, 無法得到《勞動法》的保護, 處 于比較尷尬的地位。根據(jù) 2007

年 6 月 29 日通過。并于 2008 年 1 月 1 日實施的 《勞動合同法》第 68、69 條關(guān)于非全日制用工的規(guī)定: “非全日制用工,是指以 小時計酬為主, 勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每 周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂 立口頭協(xié)議。 ”該條規(guī)定僅適用于勞動者,而不適用于學(xué)生等其他人員。也就是 說,新的《勞動合同法》依然沒有將大學(xué)生列入其調(diào)整范圍。因此大學(xué)生受侵害 案件層出不窮. 其次自身原因:當(dāng)代大學(xué)生法律意識不濃,維權(quán)、自我保護意識淡薄是被侵 權(quán)的主要因素。 一旦權(quán)益受損大部分選擇忍氣吞聲, 多一事不如少一事。 據(jù)統(tǒng)計、 我國大學(xué)生維權(quán)的比例不到十分之一。 有些企業(yè)正是利用了大學(xué)生的這種心里才 敢對大學(xué)生膽大妄為而不心虛。大學(xué)生入世不深、社會經(jīng)驗不足、考慮不周等也 是他們被侵權(quán)的原因。 三、 維護大學(xué)生勞動權(quán)益的方法

我們維權(quán)途徑之一:協(xié)商。對于用人單位一般的違規(guī)行為或爭議不大的問 題, 勞動者可與用人單位自行協(xié)商, 達成新的協(xié)議, 或者有過錯的一方改正錯誤, 消除爭議。 維權(quán)途徑之二:調(diào)解。發(fā)生勞動爭議后,勞動者可以向本地區(qū)的勞動爭議調(diào)解委 員會提出申請,請求調(diào)解。調(diào)解申請,應(yīng)當(dāng)自知道權(quán)利被侵害之日起 30 日內(nèi)提 出。 維權(quán)途徑之三:仲裁。仲裁是處理爭議的必經(jīng)程序。大學(xué)生申請仲裁,應(yīng)自爭議 發(fā)生之日起 60 日內(nèi)向勞爭議仲裁委員會提出書面申請。勞動爭議仲裁委員會受

理的勞動爭議范圍包括:因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā) 生的爭議;因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險、福利、培訓(xùn)、勞動保護規(guī)定發(fā)生的爭議; 因履行勞動合同發(fā)生的爭議;因法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議等。 維權(quán)途徑之四:訴訟。爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可在收到仲裁裁決書之 日起 15 日內(nèi)向人民法院。但需注意,未經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁的勞動 爭議案件,法院不予受理。 維權(quán)途徑之五:監(jiān)察舉報投訴。 《勞動法》規(guī)定, “縣級以上各級人民政府勞動行 政部門依法對用人單位遵守勞動法律法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查, 對違反勞動法律 法規(guī)的行為有權(quán)制止,并責(zé)令改正。 ”還規(guī)定, “任何組織和個人對于違反勞動法 律、法規(guī)的行為有權(quán)檢舉和控告。 ”據(jù)此,勞動者發(fā)現(xiàn)自己的勞動權(quán)益受到侵害 時,應(yīng)及時向單位所在區(qū)縣的勞動保障監(jiān)察部門舉報。 維權(quán)途徑之六:。大學(xué)生在權(quán)益受到侵害時,還可以通過的方式,向各 級工會、婦聯(lián)以及政府部門反映。

第2篇

[關(guān)鍵詞]企業(yè)　勞動者　權(quán)益保護　問題

《中華人民共和國勞動合同法》于2008年1月1日起正式施行，這是我國勞動立法的一個里程碑。該法的頒布和實施直接影響到了對于勞動者和用人單位的權(quán)利義務(wù)分配，其立法宗旨在于“明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，保護勞動者的合法權(quán)益”。

《勞動合同法》實施以來，企業(yè)界對其質(zhì)疑不斷，許多企業(yè)采取各種手法和借口來規(guī)避勞動合同法，利用種種借口“炒人”，并采取公開或隱藏的手段抵制勞動合同法的貫徹實施。導(dǎo)致當(dāng)前勞動者權(quán)益保護仍然存在一定問題。土要包括：

(1)少數(shù)企業(yè)仍然無視《勞動合同法》

首先、勞動合同法實施之初，不少企業(yè)便采取了突擊裁員的做法，使得解除勞動關(guān)系數(shù)量大幅上升。其次，仍然有少數(shù)企業(yè)無視勞動合同法，與勞動者不簽訂勞動合同，任意克扣、拖欠職工工資、超時加班加點，在一些私營企業(yè)，特別是餐飲企業(yè)，這種現(xiàn)象比較普遍。同時一些大專院校、醫(yī)院、駐軍以及環(huán)衛(wèi)、物管、保安等單位勞動合同簽訂率和社保參保率普遍較低。更有少數(shù)企業(yè)為了降低用人成本，設(shè)下了”新人換舊人”的陷阱，試用期一滿就打發(fā)員工走人，這一做法在臨近年末的招聘階段更為多見。

(2)勞動監(jiān)察力量明顯不足，無法適應(yīng)新形勢的要求

捍衛(wèi)勞動者權(quán)益，各地政府責(zé)無旁貸，必須繼續(xù)加大勞動執(zhí)法力度、曝光嚴查利欲熏心的企業(yè)。但是，《勞動合同法》頒布實施后，勞動保障監(jiān)察案件成倍增加，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)執(zhí)法維權(quán)的能力和水平與人民群眾利益訴求不相適應(yīng)。勞動監(jiān)察實踐中存在的問題如群體性工資投訴事件逐漸增多，此類案件投訴者情緒波動大、拖欠金額多，而拖欠者往往大都無力支付，處理難度較大。再如用工形式的多樣和復(fù)雜性使勞動監(jiān)察部門難以打擊處理某些勞動違法行為，如勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系問題、承包和租賃經(jīng)營問題、促銷員、業(yè)務(wù)員身份問題。牽涉到勞動關(guān)系的認定與否。

(3)勞動爭議案件激增，勞動爭議仲裁機構(gòu)不堪負重

《勞動合同法》生效后，隨著勞動爭議案件的激增，勞動爭議仲裁機構(gòu)編制太少，人手緊缺，矛盾凸現(xiàn)。

針對上述現(xiàn)象，各級政府以及司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)切實行動起來，規(guī)范用人單位用工行為，加強對勞動者就業(yè)的權(quán)益保護，有力遏止用人單位濫用試用期和壓縮勞動合同期限的行為，保障勞動者的合法權(quán)益。

(1)進一步加強勞動監(jiān)察

加強勞動監(jiān)察是遏止勞動侵權(quán)、勞動違法的重要手段。針對勞動監(jiān)察任務(wù)重、人員少的現(xiàn)實情況。應(yīng)盡快增加勞動監(jiān)察機構(gòu)編制、人員、經(jīng)費、器材，使勞動保障監(jiān)察機構(gòu)專業(yè)化、常規(guī)化，更好地履行監(jiān)察職責(zé)，擴大監(jiān)察覆蓋面。針對國際金融危機給企業(yè)帶來的不利影響，勞動監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)未雨綢繆，提前介入，加強事前防范，及時消除勞資隱患。同時應(yīng)深入調(diào)查研究，準(zhǔn)確把握形勢，重點了解受到影響的行業(yè)和企業(yè)分布情況及其原因，并按企業(yè)生產(chǎn)受到影響、實施減員、停發(fā)工資、停產(chǎn)停業(yè)、破產(chǎn)倒閉等情形分別統(tǒng)計涉及到的企業(yè)數(shù)量和職工人數(shù)，以及對失業(yè)返鄉(xiāng)的外出務(wù)工人員涉及地區(qū)及人數(shù)進行調(diào)查。及時掌握有倒閉跡象、有欠薪逃匿苗頭的企業(yè)的動態(tài)情況，做到早發(fā)現(xiàn)，早介入，早報告，防范欠薪逃匿案件的發(fā)生。

(2)勞動仲裁機構(gòu)亟須完善

目前勞動仲裁案多人少，城鄉(xiāng)勞動者日益增長的維權(quán)需求與勞動爭議機構(gòu)處理糾紛能力嚴重不足的矛盾十分突出。因此，筆者建議，超常規(guī)發(fā)展勞動仲裁隊伍，積極為仲裁隊伍納入新鮮血液。目前勞動仲裁的問題主要是勞動仲裁行政化太明顯，因此，勞動仲裁機構(gòu)應(yīng)盡早實施“脫行政化”，盡量成為一個獨立的、中立的爭議處理部門，而不是勞動行政部門的一個處室。同時，要“不拘一格用人才”，不要把眼光僅僅局限在勞動行政部門內(nèi)部，而要依靠更為廣闊的社會，如啟用專家學(xué)者作為勞動仲裁員。總的來說，當(dāng)前勞動爭議仲裁遇到不小的困難，必須投入力量，積極為勞動者分憂。同時，推廣勞動仲裁派出庭經(jīng)驗，實行就地立案、就地審理、即時調(diào)解、當(dāng)庭結(jié)案，以提高運作效率，解決積案問題。 (3)進一步加強各級工會維權(quán)服務(wù) 切實發(fā)揮工會的作用，構(gòu)筑起工會與企業(yè)之間的利益談判、平衡機制，在單個勞動者不具備足夠的談判地位和談判力量的時候，工會應(yīng)該成為勞動者堅實的后盾，以便把寫在紙上的勞動權(quán)利真正落到實處。中華全國總工會于2008年8月11日V工會法律援助辦法)，加強了勞動者權(quán)益保障功能。加強工會維權(quán)能力建設(shè)是構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的客觀需要。全國各地不少地方立法授予工會勞動監(jiān)督權(quán)，如江蘇徐州市率先通過《工會勞動法律監(jiān)督條例》，該條例針對工會在維權(quán)時經(jīng)常遇到勞資糾紛等問題，賦予工會三項職權(quán)：即對違法行為的調(diào)查權(quán)、處理建議權(quán)和披露權(quán)。地方法規(guī)通過賦予工會監(jiān)督權(quán)，能夠保障工會更好地行使勞動者保障職能。

(4)注重勞動者權(quán)益的立法保護

應(yīng)該說，勞動者權(quán)益保護一直是我國立法的重要內(nèi)容，目前已通過了多部重要法律，有效構(gòu)建了勞動者權(quán)益法律保護體系。但是，我們也要看到，仍然有一些不合時宜的法律規(guī)定，沒有及時修正，仍然有一些重要的勞動者權(quán)益立法，沒有及時出臺。如近年來，就業(yè)歧視成為社會熱門話題，求職中的性別歧視、乙肝歧視、年齡歧視、學(xué)歷歧視、地域歧視等案例屢見不鮮，這就要求我們應(yīng)注重《就業(yè)機會平等法》或《反就業(yè)歧視法)的立法。

再如部分企業(yè)使用的農(nóng)民工沒有按規(guī)定參加養(yǎng)老、工傷等社會保險，相關(guān)政策不配套是主要原因。農(nóng)民工不愿參保，所以也就不愿簽訂勞動合同，從而造成農(nóng)民工勞動合同簽訂率低。這就需要盡早出臺《社會保險法)，規(guī)范農(nóng)民工的社會保險問題。

(5)注重勞動者權(quán)益保護的國際交流

第3篇

[論文關(guān)鍵詞]大學(xué)生 勞動權(quán)益 保護

隨著高校收費政策的實施，高校擴招的進一步加劇，就業(yè)壓力的繼續(xù)攀升，在校大學(xué)生中出現(xiàn)了為了能順利完成學(xué)業(yè)、緩解家庭經(jīng)濟負擔(dān)、提高自身綜合競爭力而從事家教、促銷、派發(fā)傳單等工作的打工一族。2007年報道的“大學(xué)生金喜梁暑期打工腦死亡，醫(yī)藥費無著落”、“洋快餐店非法雇傭大學(xué)生事件”已經(jīng)給我們敲響了保護在校大學(xué)生勞動權(quán)益的警鐘。

一、打工大學(xué)生的概念界定

現(xiàn)在大學(xué)生打工已經(jīng)成為了普遍現(xiàn)象，據(jù)調(diào)查，在校生中有90%的人有過打工經(jīng)歷。走出校門打工的大學(xué)生有部分是因為家庭貧困，打工是為了賺取生活費甚至是學(xué)費，以幫助家庭解決經(jīng)濟負擔(dān)。還有部分學(xué)生是為了提高核心競爭力，盡早深入了解社會，為畢業(yè)找工作積累經(jīng)驗。本文所稱“打工大學(xué)生”是指利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件、提高自身綜合素質(zhì)而從事工作的高校在校學(xué)生。筆者從相關(guān)論文與報道中發(fā)現(xiàn)，多數(shù)人將打工大學(xué)生的打工行為稱為“兼職”或者“勤工助學(xué)”。筆者認為這樣的界定是不正確也是不全面的。

所謂兼職，是指在不脫離原組織的情況下，利用業(yè)余時間從事第二職業(yè)并取得一定的報酬，或為了達到某種特定目的通過交換，為第三方提供體力或腦力勞動支出。大學(xué)生的身份是學(xué)生，主要任務(wù)是學(xué)習(xí)，他們的打工行為并不是從事第二職業(yè)，因此，大學(xué)生打工行為被稱“兼職”并不正確。

根據(jù)2007年教育部和財政部聯(lián)合下發(fā)的《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第四條和第六條之規(guī)定，所謂勤工助學(xué)是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實踐活動。如果學(xué)生不在學(xué)校組織下，利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，稱為私自外出打工，不在該辦法規(guī)定之列。由此可見，勤工助學(xué)與私自外出打工的概念是相對的。筆者認為，學(xué)生參加勤工助學(xué)是一種打工行為，私自外出打工也是一種打工行為，兩者的區(qū)別在于勤工助學(xué)有高校學(xué)生資助管理部門的參與，受《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》保護與約束，而私自外出打工不經(jīng)過學(xué)校學(xué)生資助管理部門的允許，不受《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》保護與約束，屬于個人行為。“打工”意即為他人或者機構(gòu)提供勞動力，獲得收入的一種行為。不管是勤工助學(xué)還是學(xué)生私自外出打工都是向他人提供自己的勞動力以獲得勞動報酬的行為，所以在這個意義上，“打工大學(xué)生”包含了勤工助學(xué)的大學(xué)生與私自外出打工的大學(xué)生。

二、打工大學(xué)生勞動權(quán)益被侵犯原因

大學(xué)生在校期間打工是普遍存在的現(xiàn)象。打工也在一定程度上緩解了貧困學(xué)生家庭的經(jīng)濟壓力，也鍛煉了他們適應(yīng)社會的能力，提高了學(xué)生的綜合能力。但是大學(xué)生的勞動權(quán)益也是最容易遭受侵犯的，比如開篇所提金喜梁暑假打工“腦死亡”醫(yī)藥費無著落一案，與“洋快餐店非法雇傭大學(xué)生”事件，都說明了大學(xué)生的勞動權(quán)益遭受了侵害卻無法獲得法律保護。筆者認為，打工大學(xué)生勞動權(quán)益被侵犯有以下原因：

一是大學(xué)生法律保護意識不強。從1986年開始實施第一個五年普法規(guī)劃以來，全民普法工作已經(jīng)走過了二十多個年頭，國民法律意識、法律素質(zhì)普遍提高。在高校也開設(shè)了《法律基礎(chǔ)》、《思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)》的課程，大學(xué)生對法律知識的了解也越來越多。但是從對一份大學(xué)生維權(quán)意識的調(diào)查來看，打工時，有73%的學(xué)生想過要與老板簽訂勞動合同和雇傭協(xié)議，但覺得麻煩，19%的學(xué)生與老板有口頭協(xié)議；大學(xué)生被侵權(quán)后，有51%的同學(xué)選擇直接與相關(guān)用工單位交涉，42%的同學(xué)選擇自認倒霉，忍忍算了。由此看來，不少大學(xué)生維權(quán)意識十分淡薄。

究其原因，一是高校對學(xué)生法制教育不夠重視。雖說高校都對非法律專業(yè)的學(xué)生開設(shè)了法律基礎(chǔ)課，但在師資力量的配置上，往往讓非法律專業(yè)畢業(yè)的年輕教師擔(dān)任任課教師。由于自身法律專業(yè)素養(yǎng)的缺乏，在授課時只是照本宣科。蜻蜓點水一般的教學(xué)與實際嚴重脫軌，導(dǎo)致了大學(xué)生法律知識的匱乏。特別是近幾年來，法律基礎(chǔ)課與思想道德修養(yǎng)課合二為一，而且所占章節(jié)是寥寥無幾，學(xué)生學(xué)完過后仍舊缺乏基本的法律認識能力和法律分析能力。其二是大學(xué)生社會經(jīng)驗不足，對社會人士缺乏足夠的警惕性。在求職時，大學(xué)生往往都急于獲得工作機會，對用工方提出的不合理不合法的要求都可能是全盤接受，這也為大學(xué)生勞動權(quán)益受侵害埋下了隱患。

二是高校對打工大學(xué)生保護不力。根據(jù)《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》的規(guī)定，勤工助學(xué)是學(xué)校學(xué)生資助工作的重要組成部分，學(xué)校學(xué)生資助管理機構(gòu)下設(shè)專門的學(xué)生勤工助學(xué)管理服務(wù)組織，具體負責(zé)勤工助學(xué)的日常管理工作。學(xué)校協(xié)調(diào)校內(nèi)各單位，引導(dǎo)和組織學(xué)生積極參加勤工助學(xué)活動，要積極收集校外勤工助學(xué)信息，開拓校外勤工助學(xué)渠道，增加校外勤工助學(xué)崗位，并納入學(xué)校管理。《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》旨在保障學(xué)生的合法權(quán)益。但從實際來看，很多高校勤工助學(xué)體制不健全，不少高校甚至沒有配以獨立的辦公場所和專職教師來管理學(xué)生的勤工助學(xué)。由于高校對大學(xué)生勤工助學(xué)工作的不夠重視，更受客觀條件的限制，有些高校甚至覺得讓學(xué)生參加校外勤工助學(xué)會產(chǎn)生安全隱患而斷然停止該項工作。《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第六條規(guī)定，學(xué)生私自在校外打工的行為，不在該辦法規(guī)定之列。高校往往以學(xué)生私自打工屬于個人行為，出現(xiàn)一切后果由學(xué)生及監(jiān)護人承擔(dān)責(zé)任來規(guī)避學(xué)校的責(zé)任。以此，更是談不上高校對打工大學(xué)生合法權(quán)益的保護。

三是法律對大學(xué)生勞動權(quán)益保護存有瑕疵。為了保護勞動者的合法權(quán)益，調(diào)整勞動關(guān)系，我國在1995年施行了《中華人民共和國勞動法》。同年，勞動部頒發(fā)了《關(guān)于貫徹執(zhí)行（勞動法）若干問題的意見》，其中第十二條規(guī)定，在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。這就意味著，高校大學(xué)生不是《勞動法》意義上勞動者，不在《勞動法》的調(diào)整范圍內(nèi)。有人提出，可以將大學(xué)生勤工助學(xué)作為非全日制用工納入《勞動法》的調(diào)整范圍。而2008年1月實施的《勞動合同法》關(guān)于非全日制用工的規(guī)定：“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。”該條規(guī)定僅適用于勞動者，依然沒有將大學(xué)生列入其調(diào)整范圍。從我國目前現(xiàn)行立法來看，還沒有一部法律明確將在校大學(xué)生的勤工助學(xué)行為作為調(diào)整和保護的對象，有的就是像以上所提的部門規(guī)章對大學(xué)生的勤工助學(xué)有所規(guī)定，而這樣的規(guī)章內(nèi)容過于籠統(tǒng)，適用又存在歧義。在實踐中，司法機關(guān)、行政機關(guān)、勞動仲裁部門均以此為由不認可大學(xué)生為勞動法意義上的勞動者，無法受到勞動法的保護。而用人單位也利用此瑕疵，以低廉的價格雇傭大學(xué)生為他們勞動。

三、打工大學(xué)生勞動權(quán)益保護方法

在高等教育蓬勃發(fā)展的今天，越來越多學(xué)生進入了高校學(xué)習(xí)。為順利完成學(xué)業(yè)，或是提高綜合能力，很多學(xué)生邁入社會打工。但是，由于大學(xué)生法律保護意識淡薄及我國法律在保護大學(xué)生勞動權(quán)益方面存在瑕疵等方面的原因，大學(xué)生在打工過程中合法權(quán)益受到侵害已是非常普遍的現(xiàn)象。為了保障打工大學(xué)生的合法權(quán)益，筆者認為應(yīng)從以下三方面著手：

（一）高校應(yīng)加強大學(xué)生的法制教育，提高大學(xué)生的法律意識

根據(jù)當(dāng)前我國大多數(shù)高校的實踐做法，高校的“法制教育”包含在“德育教育”之中，高校法制教育缺乏自身獨立的地位。大學(xué)生以接受道德、紀律教育為主，面對實際問題時，就習(xí)慣性地用道德、紀律去衡量，而缺乏法律意識。筆者認為，《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)課》應(yīng)該由具有法律專業(yè)知識的專職教師任課，在講授課程當(dāng)中，教師可安排《勞動法》、《勞動合同法》、《民法通則》、《民事訴訟法》等與學(xué)生權(quán)益聯(lián)系緊密的法律課程，引導(dǎo)學(xué)生用法律思維來考慮問題，提高法律意識。另外，學(xué)校可聯(lián)系某些司法、行政部門、仲裁等機構(gòu)為學(xué)生們開展有關(guān)法律知識的講座，使大學(xué)生們懂得利用法律武器來維護自己的合法權(quán)益。

（二）高校應(yīng)健全勤工助學(xué)機制，成為打工大學(xué)生權(quán)益保護的堅強后盾

勤工助學(xué)工作的全方位開展離不開有效的組織體系，要變學(xué)生個體自發(fā)型為學(xué)校組織型，以保障學(xué)生的合法權(quán)益。⑦有效的組織體系包括機構(gòu)設(shè)置、人員配置及制度完善。當(dāng)前，高校勤工助學(xué)工作機構(gòu)一般下設(shè)于學(xué)生工作部或是校團委，負責(zé)勤工助學(xué)的老師通常都身兼數(shù)職，工作繁多。為有效開展勤工助學(xué)工作，筆者認為各高校應(yīng)該設(shè)置專門的勤工助學(xué)工作辦公室，由經(jīng)驗豐富的教師們?nèi)嬉?guī)劃和開展此項工作，建立完善的規(guī)章制度和工作機制，使勤工助學(xué)工作真正落實到實際工作中。勤工助學(xué)辦公室以為同學(xué)們提供高質(zhì)量及數(shù)量眾多的工作崗位為己任，使有需要的在校大學(xué)生都能獲得工作崗位，就可將所有學(xué)生納入《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》的管理范圍中。在校大學(xué)生在學(xué)校組織下進行“打工”，有學(xué)校這個龐大的集體作為堅強后盾，用人單位不敢輕易侵害學(xué)生利益，即使當(dāng)大學(xué)生們的合法權(quán)益受到侵害，學(xué)校可以快速有效地通過法律途徑予以解決。

（三）完善立法或者司法解釋，最大限度保護打工大學(xué)生勞動權(quán)益

第4篇

論文關(guān)鍵詞：勞動權(quán) 發(fā)展規(guī)律 自然權(quán)利

勞動權(quán)是指人們享有勞動的機會和適當(dāng)?shù)膭趧訔l件，以使自己的勞動力和生產(chǎn)資料相結(jié)合實現(xiàn)其勞動力價值，獲取勞動報酬并最終獲得生存和追求發(fā)展的權(quán)利。它是以就業(yè)權(quán)為核心，以勞動報酬權(quán)、勞動安全權(quán)等為主體的一組權(quán)利之和。勞動權(quán)的產(chǎn)生是多種因素共同作用的結(jié)果，是特定歷史背景下的產(chǎn)物。本文將對勞動權(quán)產(chǎn)生發(fā)展的歷史軌跡進行考察，從而挖掘其產(chǎn)生的一般規(guī)律，并分析其對我們正確理解勞動權(quán)的啟示。

一、勞動權(quán)的歷史發(fā)展淵源

“契約自由”的原則與“私法自治”精神是在傳統(tǒng)“自由權(quán)”延長線上的產(chǎn)物。在資本主義早期，資產(chǎn)階級剛剛擺脫封建特權(quán)的束縛。在經(jīng)濟上，為了保障商品經(jīng)濟發(fā)展，奉行自由資本主義經(jīng)濟，所謂“干預(yù)越少的政府就是越好的政府。”在法律上則最大限度地保障對自由、平等、人權(quán)的實現(xiàn)。在私法領(lǐng)域，與自由資本主義經(jīng)濟相適應(yīng)，確立了所有權(quán)神圣、契約自由、意思自治和過失責(zé)任四大民法基本原則。

但是，在勞動力市場上，以“契約自由”來規(guī)范勞方和資方之間的勞動關(guān)系，容易忽視兩者之間經(jīng)濟實力的巨大差距，從而造成明顯不公的后果，甚至在某種程度上會剝奪或削弱勞方本應(yīng)享有的“契約自由”。“契約自由”的運用，使資方擁有片面決定契約內(nèi)容的絕對自由，勞動者只有決定締約與否的自由（即被動地決定是否接受資方片面決定的契約條款）。而在勞方急需工作以獲得生存必需條件的現(xiàn)實制約下，契約自由對勞動者而言，“不締約”的自由在極端的場合甚至可理解為“餓死的自由”。在此種情況下，勞動權(quán)無疑應(yīng)該受到特別的保護，否則，長此以往，將會引起勞資對立乃至造成社會動蕩、政治不安定，最終會危及資本主義制度的存續(xù)。

為了挽救資本主義的危機，保障自由權(quán)與平等權(quán)，資本主義國家伸出了“干預(yù)之手”，對經(jīng)濟實行“兩只手”并用的政策，同時，對“契約自由”進行干預(yù)，從法律角度肯定了勞動者的勞動權(quán)。最早把勞動權(quán)作為明確的法權(quán)概念提出來的，是奧地利具有空想社會主義思想傾向的法學(xué)家安東·門格爾，他在1886年完成的《全部勞動權(quán)史論》中提出：勞動權(quán)、勞動收益權(quán)、生存權(quán)，是造成新一代人權(quán)——經(jīng)濟基本權(quán)的基礎(chǔ)。

此處的勞動權(quán)意味著，在現(xiàn)實社會中，國家應(yīng)當(dāng)保障經(jīng)濟、社會地位居于弱勢的勞工，能借團結(jié)的力量，站在與資方對等交涉的地位上，實現(xiàn)實質(zhì)的契約自由原則，獲得合乎人性尊重的最基本手段性權(quán)利。此種權(quán)利的保障，在今天已為各國所普遍接受，并且不同程度地在憲法和法律上加以明確規(guī)定。

二、勞動權(quán)的一般發(fā)展規(guī)律

“一切法權(quán)現(xiàn)象只有理解了與之相適應(yīng)的社會生活條件，并且從這些社會條件中被引申出來的時候，才能把握其底蘊”。我們探究勞動權(quán)產(chǎn)生發(fā)展的淵源和過程，是為了發(fā)現(xiàn)其產(chǎn)生變化的背景及其宗旨，以從中獲得當(dāng)今立法的啟示。

從勞動權(quán)的發(fā)展歷程中可以看出，勞動權(quán)本身作為自然權(quán)利，是不證自明而不可放棄的。這里，我們涉及其產(chǎn)生條件，并不是否認其自然權(quán)利的屬性，而是考察權(quán)利法定化過程中的關(guān)鍵因素，從中發(fā)現(xiàn)其逐步得以法定的一般規(guī)律。

（一）經(jīng)濟背景——社會生產(chǎn)力的發(fā)展

在生產(chǎn)技術(shù)落后和物質(zhì)產(chǎn)品匱乏的條件下，通過勞動謀生對大多數(shù)人來說是一件必須進行而沒有選擇的活動，也就是說，此時，勞動尚作為人的生存行為而非權(quán)利需求而存在。工業(yè)革命解放和發(fā)展了生產(chǎn)力，勞動力成為商品，被市場需求并得以自由買賣，進入到所有權(quán)的行列。保持和享有勞動力的勞動者的權(quán)利——勞動權(quán)得以凸顯。

（二）政治背景——權(quán)利意識的強化

在原始社會，氏族成員在危險的生存環(huán)境中，無法脫離群體生活，離開群體就意味著死亡。同時，每個人只有貢獻出自己的全部體力和智力才能增進團體的力量，才能改善集體以及個人惡劣的生存狀況。同樣，只要不違反禁忌和習(xí)慣，氏族群體也不會拋棄任何成員，因為減少成員就意味著集體力量的削弱和生存能力的降低，這樣就形成了個人與團體之間的雙重依賴。氏族成員的勞動完全是一種內(nèi)在意識的行為，不可能形成勞動是權(quán)利的訴求。

奴隸社會，勞動是奴隸無條件履行的絕對義務(wù)，勞動的意義不是為了自身的生存，而是為奴隸主生產(chǎn)盡可能多的勞動成果，奴隸只是奴隸主所擁有的會說話的工具，是權(quán)利的客體，不享有任何權(quán)利，自然無勞動權(quán)可言。

封建社會，這種人身占有關(guān)系有所改變，取而代之的是人身依附關(guān)系和嚴格的等級關(guān)系。農(nóng)民由于仍然沒有擺脫封建地主的人身控制，法律地位和法律人格受到限制。關(guān)鍵在于，封建社會封閉的自給自足的自然經(jīng)濟導(dǎo)致社會分工和商品經(jīng)濟極不發(fā)達，加上完備的等級制度，不同身份意味著不同的法律權(quán)利和義務(wù)，形成典型的“身份崇拜”和“權(quán)力崇拜”，勞動權(quán)沒有產(chǎn)生的社會根據(jù)和理由。

勞動權(quán)作為一種標(biāo)示勞動者人格獨立、蘊涵勞動者利益的權(quán)利類型，誕生于職業(yè)勞動得以社會化、普遍化、契約化的資本主義時期。正如新托馬斯主義法學(xué)代表人物馬里旦所言：“在20世紀，人類理性顯然已認識到，人不僅有作為一個人格的人和公民社會的人的權(quán)利，而且還有作為從事生產(chǎn)和消費活動的社會的人的權(quán)利，尤其是作為一個工作者的權(quán)利。” 轉(zhuǎn)貼于

所以，沒有一種普遍的權(quán)利意識，勞動也就不可能上升為權(quán)利。

（三）人文背景——自由主義精神的轉(zhuǎn)變

自由主義精神的重大轉(zhuǎn)變是勞動成為權(quán)利的人文背景。自由主義是近代西方資產(chǎn)階級社會的主導(dǎo)的意識形態(tài)，它的變化或轉(zhuǎn)向?qū)τ谖鞣絿艺斡绊懢薮蟆?9世紀中葉，自由主義從強調(diào)個人對他人和政府的獨立的消極自由，轉(zhuǎn)向突出在參與中實現(xiàn)自身價值的積極自由。正是由于自由主義精神的轉(zhuǎn)向，勞動作為權(quán)利，才逐漸得到國家的承認并上升為一種法定權(quán)利。

三、勞動權(quán)發(fā)展規(guī)律對正確理解勞動權(quán)的啟示

從勞動權(quán)的發(fā)展歷程和一般規(guī)律中，我們可以發(fā)現(xiàn)，勞動的權(quán)利化以及勞動權(quán)的法定是多種因素共同作用的產(chǎn)物。勞動權(quán)首先是一種自然權(quán)利，在這種正當(dāng)?shù)睦硇苑▌t下，勞動者擁有一系列平等、自由、健康、財產(chǎn)以及在自然法的范圍內(nèi)追求和保障這些目的的自然權(quán)利。從法律角度明確規(guī)定勞動權(quán)，是對其作為勞動者應(yīng)享有權(quán)益的肯定。其次，現(xiàn)代契約社會的建立，不僅追求形式正義，更希望在實質(zhì)正義的實現(xiàn)方面有所突破。合同當(dāng)事人在社會上或經(jīng)濟上地位懸殊時，弱勢一方當(dāng)事人便處于實質(zhì)的劣勢，此時，若仍依契約自由原則締結(jié)合同，那么，契約自由只能徒有虛名。勞動權(quán)恰恰還能起到約束契約自由的作用，避免了雇主借自由之名剝奪或削弱勞動者應(yīng)有的權(quán)利，從而最終保護勞動者的平等利益。所以，筆者認為，勞動權(quán)法定最重要的意義在于限制契約自由，彌補其在現(xiàn)代社會復(fù)雜環(huán)境下的缺陷，從而最終實現(xiàn)勞資雙方實質(zhì)平等和正義。

大處言之，勞動權(quán)得以法定體現(xiàn)了國家公權(quán)力對私權(quán)進行干預(yù)的一種努力。但是，這種干預(yù)，并不排斥民法在法律中的重心位置及其所貫徹的意思自治精神，只是在必要的范圍內(nèi)對個人利益和自治權(quán)利加以限制，它的終極目標(biāo)，仍然是實現(xiàn)個人的平等利益和人性的最大自由。基于這一點，即使勞動權(quán)存在的社會經(jīng)濟條件發(fā)生改變，其本質(zhì)不應(yīng)該變化，作為與封建等級制度斗爭的勝利成果，它標(biāo)志著人的解放和人格自治，仍然是自由權(quán)，仍屬于私法范疇。

四、對勞動權(quán)內(nèi)涵的科學(xué)理解

目前，對勞動權(quán)的內(nèi)涵，學(xué)界尚無定論，主要存在狹義說、勞權(quán)說、自益權(quán)與共益權(quán)說、勞動基本權(quán)說。縱覽上述學(xué)說觀點，我們發(fā)現(xiàn)爭論主要集中在：究竟從何種角度定義勞動權(quán)？勞動權(quán)究竟包含哪些過程？

筆者主張，勞動權(quán)因勞動而產(chǎn)生，雖然勞動本身并不會自動生成權(quán)利，但是作為表征勞動權(quán)的主要因素，勞動本身的特點需要得以體現(xiàn)。所以，考察勞動權(quán)，還是要從勞動的特點出發(fā)。從自然屬性來講，勞動是人的體力和智力的能量釋放，“勞動是相對于人體的生理過程而言的，每個人的自然成長、新陳代謝及其最終死亡，都受到勞動的制約，勞動控制著人的整個生命歷程，可以說，勞動即是人的生命本身。”從社會屬性來講，勞動是人類社會存在和發(fā)展的基礎(chǔ)，“整個所謂世界歷史不外是人通過人的勞動而誕生的過程，是自然界對人說來的生成過程。”

第5篇

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；權(quán)益；兼職

中圖分類號：D922.5 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-1573（2012）04-0044-03

一、大學(xué)生兼職權(quán)益的概念分析

兼職一般是指在本職工作之外兼任其他工作。大學(xué)生兼職通常是指在校學(xué)習(xí)的大學(xué)生利用自己的課余時間，通過為他人提供勞動，獲取勞動報酬、提高自身能力的行為。大學(xué)生兼職具有以下幾個特點：從主體來看，是在校的大學(xué)生，年齡一般在16周歲以上；從時間來看，一般是課余時間，或周末，或寒暑假，呈現(xiàn)出短期性和階段性；從勞動的內(nèi)容來看，多為家教、促銷、餐飲服務(wù)等簡單勞動，目前還出現(xiàn)一些翻譯、會計、導(dǎo)游等專業(yè)性較強的勞動；從勞動報酬來看，或者按小時來計算報酬，如家教，或者按天計算報酬，如促銷、餐飲服務(wù)，除翻譯、導(dǎo)游等少數(shù)工作報酬較高外，收入普遍偏低。

權(quán)益是指公民受法律保護的權(quán)利和利益。權(quán)利是被法律所認定的利益，法律賦予其“權(quán)利”的稱謂，比如生命權(quán)、健康權(quán)等人身權(quán)利，所有權(quán)、用益物權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等兼有人身和財產(chǎn)的權(quán)利。利益是指尚未被法律上升為“權(quán)利”，但對公民有影響的那部分價值。這些價值同樣可分為經(jīng)濟、人身等方面。根據(jù)主體的不同，權(quán)益可劃分為消費者的權(quán)益、婦女兒童的權(quán)益、老人的權(quán)益、勞動者的權(quán)益等。不同的權(quán)益主體，其享有的具體的權(quán)益內(nèi)容也不盡相同。就大學(xué)生兼職權(quán)益而言，主要是指大學(xué)生在學(xué)習(xí)之外從事某種勞動的過程中應(yīng)享有的權(quán)利和利益。比如在家教中，大學(xué)生的人身安全要有保障，事先談好的報酬要及時獲得，大學(xué)生的名譽要得到尊重，尤其是女大學(xué)生的人身安全和名譽要受到保護。當(dāng)然不同的兼職工作，其具體的權(quán)益內(nèi)容也多種多樣，但大體上可分為生命健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)等人身權(quán)利；獲取勞動報酬的財產(chǎn)權(quán)利；兼具人身和財產(chǎn)權(quán)的著作權(quán)等。

二、大學(xué)生兼職權(quán)益受損的類型歸納

大學(xué)生在兼職過程中其合法權(quán)益屢受侵害，這已引起了社會的關(guān)注。據(jù)有關(guān)部門調(diào)查，約有半數(shù)以上的大學(xué)生在兼職過程中出現(xiàn)了權(quán)益受損的情況，其中包括遭遇雇主拖欠工資、克扣工資等損害經(jīng)濟權(quán)益的，無故延長工作時間、法定節(jié)假日無薪加班等違反工作制度的。這些權(quán)益受損的情況可以歸納為以下幾類。

1. 經(jīng)濟權(quán)益受到侵害。部分大學(xué)生兼職是以鍛煉能力為目的，但也有部分學(xué)生是為了緩解家庭的經(jīng)濟壓力，對于后者而言，勞動報酬的獲得就顯得尤為重要。盡管《勞動法》中有最低工資的規(guī)定，但《最低工資規(guī)定》“學(xué)徒、利用假期勤工儉學(xué)的學(xué)生不適用最低工資制度”，這是用人單位不執(zhí)行最低工資規(guī)定的依據(jù)和理由。大學(xué)生兼職活動應(yīng)獲得的報酬由于欠缺法律的硬性保障，導(dǎo)致實踐中大學(xué)生兼職勞動報酬的高低絕大部分取決于用人單位或者雇主的意愿，加上大學(xué)生的弱勢地位及人數(shù)較多，致使勞動報酬普遍偏低，而且就是偏低的勞動報酬也經(jīng)常遭受拖欠、克扣，嚴重侵害了大學(xué)生的經(jīng)濟權(quán)益。

2. 人身權(quán)益受到侵害。比如在夜間的兼職路途中遭遇暴力威脅；部分女學(xué)生在從事家教、促銷工作中遭遇性騷擾；尤其是對于一些理工生、高職院校的學(xué)生，在兼職勞動中面臨較高的人身傷害風(fēng)險，一旦發(fā)生人身傷害，其產(chǎn)生的醫(yī)療費用由誰承擔(dān)，是自己、單位還是保險公司？事實上絕大部分是由大學(xué)生的家庭來負擔(dān)，單位和保險公司承擔(dān)的極少。勞動保障部門的官方網(wǎng)站在“實習(xí)人員的工傷政策”解答中明確指出“到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生工傷事故的，勞動保障部門不再進行工傷認定。”這也是單位對大學(xué)生人身傷害不予承擔(dān)法律后果的依據(jù)。

3. 其他權(quán)益受到侵害。近年來，出現(xiàn)了翻譯、會計、寫論文、形象代言、專業(yè)設(shè)計等一些新的兼職類型。大學(xué)生在這些兼職工作中享有的權(quán)利突破了傳統(tǒng)的權(quán)利類型，如翻譯、撰寫論文中的著作權(quán)、形象代言中的肖像權(quán)、專業(yè)設(shè)計中的署名權(quán)等。但兼職實踐中發(fā)生的冒名頂替、盜用設(shè)計方案、濫用形象和肖像的行為不僅侵害了大學(xué)生的經(jīng)濟權(quán)利，嚴重的還可能破壞該學(xué)生在學(xué)校的聲譽，影響大學(xué)生的校園生活。此外，由于兼職大多沒有簽訂書面合同，所以用人單位或雇主可以任意解除勞動關(guān)系，導(dǎo)致兼職大學(xué)生的勞動權(quán)利被任意剝奪，其已付出的心血得不到保障。

三、勞動法視野下大學(xué)生兼職權(quán)益的范圍探討

（一）大學(xué)生與勞動者的關(guān)系探討

《憲法》第42條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。即勞動權(quán)是憲法賦予我國公民的一項基本權(quán)利。大學(xué)生作為我國的合法公民，理當(dāng)享有這一基本權(quán)利，而兼職就是大學(xué)生們行使勞動權(quán)的具體體現(xiàn)。在大學(xué)生兼職這種勞動行為中，大學(xué)生能否成為勞動法意義上的勞動者爭議很大。爭論的焦點主要有二：一是1995年原勞動部頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》第12條的規(guī)定（“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽勞動合同”）；二是大學(xué)生的學(xué)生身份。筆者認為大學(xué)生兼職權(quán)益的保護應(yīng)該涵蓋在勞動法的調(diào)整范圍之內(nèi)。首先，大學(xué)生的學(xué)生身份并沒有限制其勞動權(quán)的行使，大學(xué)生完全符合勞動者應(yīng)具備的基本要求，大學(xué)生兼職的客觀存在足以說明了這一點，所以其在兼職中產(chǎn)生的一系列權(quán)益應(yīng)當(dāng)?shù)玫较鄳?yīng)的保護。其次，勞動法調(diào)整的是勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他關(guān)系。大學(xué)生在兼職勞動中產(chǎn)生的關(guān)系如果是勞動關(guān)系，又當(dāng)如何認定，所以不能否認其是勞動關(guān)系。再次，既然大學(xué)生兼職形成的是勞動關(guān)系，就理應(yīng)受勞動法的調(diào)整和保護，不能因為現(xiàn)行勞動立法規(guī)定的不完善、不明確就否認其屬于勞動法的調(diào)整范圍。因此，我們需要從勞動法的視角下對大學(xué)生兼職權(quán)益的范圍予以界定，同時處理好與其他法律的相互銜接問題。

（二）勞動法視野下大學(xué)生兼職權(quán)益的范圍界定

依據(jù)勞動法規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)選擇職業(yè)權(quán)、取得勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、獲得勞動安全衛(wèi)生保護權(quán)、接受職業(yè)技能培訓(xùn)權(quán)、享受社會保險福利權(quán)、提請勞動爭議處理權(quán)等。結(jié)合這些權(quán)利，對大學(xué)生兼職權(quán)益的范圍作如下界定。

1. 從兼職實踐中大學(xué)生屢受侵害的權(quán)益內(nèi)容來看，獲取勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、獲得勞動安全衛(wèi)生保護權(quán)、提請勞動爭議處理權(quán)等權(quán)利，勞動法應(yīng)無爭議地予以保護。大學(xué)生兼職的勞動報酬是否適用勞動法的最低工資標(biāo)準(zhǔn)有很大爭議，但該爭議不能成為否定勞動法對大學(xué)生兼職獲取勞動報酬權(quán)利的理由。中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利是我國憲法的規(guī)定。大學(xué)生這一勞動者理應(yīng)享有休息休假權(quán)，所以針對實踐中，延長工作時間又不給予報酬這種廉價使用大學(xué)生的行為勞動法應(yīng)予以制止。在兼職中大學(xué)生受到傷害是否適用“工傷”的有關(guān)規(guī)定也一直是學(xué)界爭論的焦點。安全是勞動者在勞動中的首要權(quán)利，既然不能否定大學(xué)生的兼職是一種勞動行為，而大學(xué)生又完全符合勞動者的基本要求，那么大學(xué)生就理當(dāng)享有勞動安全這一最基本的權(quán)利，立法也應(yīng)對這一權(quán)利給予保障。各有關(guān)機關(guān)對大學(xué)生兼職中產(chǎn)生的爭議不予處理的事實是基于目前立法規(guī)定不明確造成的，有爭議就要解決，放在勞動法中對該類爭議予以解決既可節(jié)約立法資源，又可使立法體系系統(tǒng)完整。

2. 從兼職的主體、兼職時間的短期性和階段性來看，接受職業(yè)技能培訓(xùn)權(quán)、享受社會保險福利權(quán)應(yīng)附條件地予以保護。職業(yè)技能培訓(xùn)是單位對準(zhǔn)備就業(yè)的人員和已經(jīng)就業(yè)的職工，以培養(yǎng)其基本的職業(yè)技能或提高其職業(yè)技能為目的而進行的技術(shù)業(yè)務(wù)知識和實際操作技能教育和訓(xùn)練。社會保險是國家和用人單位依照法律規(guī)定或合同的約定，對具有勞動關(guān)系的勞動者在暫時或永久喪失勞動能力以及暫時失業(yè)時，為保證其基本生活需要給予物質(zhì)幫助的一種社會保障制度。而社會福利較社會保險而言，是較高層次的社會保險制度，它是在單位財力允許的范圍內(nèi)，在既定工資水平的基礎(chǔ)上，盡力提高職工的待遇。如果將兼職大學(xué)生與勞動者完全等同，就可能存在單位為兼職大學(xué)生提供了技能培訓(xùn)的機會，為其繳納了社會保險，但兼職大學(xué)生卻辭職不干，這對單位而言是一種損失。所以兼職大學(xué)生是否享有這兩項權(quán)利，應(yīng)附加一定的條件。如立法可明確，該學(xué)生和單位簽訂合同，表明其畢業(yè)后在該單位長期工作，如果這一條件成就，則兼職大學(xué)生可享有這兩項權(quán)利，反之不享有。也就是說立法可以搭建一個現(xiàn)在和將來的橋梁，以權(quán)衡兼職大學(xué)生和用人單位雙方的權(quán)益。

3. 新型兼職中產(chǎn)生的其他權(quán)益，不宜納入勞動法的視野，但要做好和其他法律法規(guī)的立法銜接。由于新型兼職的出現(xiàn)，兼職大學(xué)生的權(quán)益也突破了勞動法的權(quán)利范圍，出現(xiàn)了肖像權(quán)、設(shè)計署名權(quán)、著作權(quán)等民商法上的權(quán)益。筆者認為，這些權(quán)益受到侵害時，應(yīng)適用民法、知識產(chǎn)權(quán)法及民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，從實體和程序兩方面予以保護，而不應(yīng)納入勞動法的范圍。

參考文獻：

[1]張素君.大學(xué)生兼職權(quán)益保障問題研究[J].改革與開放，2012，（6）.

[2]金如委，蔣馥蔚，曹陽.大學(xué)生兼職權(quán)益保障問題的對策研究——以天津師范大學(xué)為例[J].現(xiàn)代經(jīng)濟信息，2011，（22）.

[3]朱李楠，李曉，徐吉洪.在校大學(xué)生兼職情況的調(diào)研與分析[J].新西部（下半月），2009，（1）.

[4]王小強.大學(xué)生校外兼職存在的問題及解決對策 —— 一起侵犯大學(xué)生兼職權(quán)益案例引發(fā)的思考[J].商業(yè)經(jīng)濟，2010，（9）.

[5]王澤寧.大學(xué)生兼職權(quán)益受侵害現(xiàn)象及維權(quán)措施分析[J].現(xiàn)代經(jīng)濟信息，2011，（22）.

[6]許華.我國大學(xué)生兼職權(quán)益保護的法律探究[J].法制與社會，2012，（7）.

[7]項賢欽.大學(xué)生兼職權(quán)益保護的策略選擇[J].中國國情國力，2011，（9）.

On the Scope Definition of College Students Part-time Interests under the Labor Law Perspective

Liu Liqing， Zhang Jieying

第6篇

[論文關(guān)鍵詞]建筑領(lǐng)域 農(nóng)民工問題 法律思考

在基礎(chǔ)建設(shè)如火如荼的今天，農(nóng)民工問題日益成為不可回避的話題。農(nóng)民工是什么身份、工資如何保障、工傷如何救治賠償、誰來培訓(xùn)農(nóng)民工，等等，這些問題不可小視，不僅關(guān)系農(nóng)民工本身合法權(quán)益的維護，也關(guān)系著建設(shè)工程的安全與質(zhì)量，需要明確的界定與回答。對此，國家政策與法律法規(guī)已有規(guī)定，但在實際操作中的理解與執(zhí)行存在差異，甚至有錯誤的認識與做法。本文根據(jù)法律規(guī)定與實際工作經(jīng)驗從法律角度進行思考分析。

一、必須明確農(nóng)民工的法律地位

農(nóng)民進入的是一家施工企業(yè)，無論是否獨立法人，只要有營業(yè)執(zhí)照，那么這個農(nóng)民就成為該企業(yè)的勞動者；如果農(nóng)民進入的是一個“包工頭”帶的隊伍，那么這個農(nóng)民就成了“包工頭”的雇工，法律法規(guī)對雇主與雇工的關(guān)系也有明確的規(guī)定。但在建筑施工領(lǐng)域，“包工頭”是要被取締的，而農(nóng)民工應(yīng)由具有法人資格的勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納。農(nóng)民工應(yīng)當(dāng)有明確的法律地位，而再也不能用“臨時工”一詞來定位。按照勞動合同法的規(guī)定，一個公民無論何種出身，只要依法合規(guī)進入一家企業(yè)，那么他就成為該企業(yè)合法的勞動者，企業(yè)就是用工者。因此，有人說“農(nóng)民工”這一稱謂本身就不應(yīng)當(dāng)存在，的確很有道理。一個農(nóng)民進入一家公司付出勞動，無論公司與其是否簽訂勞動合同，也無論簽訂多長時間的勞動合同，都成為這家公司的員工，有權(quán)行使勞動權(quán)利，應(yīng)當(dāng)履行勞動義務(wù)，根本無“正式”與“臨時”之說，而只有固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同之分。那種認為農(nóng)民工只是“臨時工”的觀點，是對國家政策的曲解、對勞動合同法的無知、推卸不利責(zé)任后果的借口。而一些農(nóng)民工本身也往往不清楚自己的身份與地位。明確農(nóng)民工法律地位是處理農(nóng)民工問題的前提與關(guān)鍵。

二、必須分清農(nóng)民工與施工企業(yè)的法律關(guān)系

施工領(lǐng)域存在大量的農(nóng)民工，他們與施工企業(yè)之間到底存在什么法律關(guān)系？這一問題涉及到農(nóng)民工工資、工傷、社保等一系列法律問題。施工企業(yè)分總包企業(yè)與分包企業(yè)，農(nóng)民工往往大量存在于分包企業(yè)，也有少量受雇于總包企業(yè)。受雇于總包企業(yè)的就是總包企業(yè)的員工，受雇于分包企業(yè)的就是分包企業(yè)的員工。如果看到某大型施工總包企業(yè)的一個大項目工地，人山人海，農(nóng)民工比比皆是，就認為這些農(nóng)民工都是總包企業(yè)的，這是片面的，其結(jié)果是搞混法律關(guān)系，導(dǎo)致勞動法律風(fēng)險責(zé)任難以劃分。在此，不少總包單位也錯誤地認為現(xiàn)場一線的農(nóng)民工就是自己所屬的農(nóng)民工，并進行了一些實踐活動，如實行“五同”管理（同管理、同勞動、同生活、同學(xué)習(xí)、同待遇）、對農(nóng)民工直接發(fā)薪、組織農(nóng)民工培訓(xùn)、入會、評先等等，還得到企業(yè)內(nèi)外的好評與肯定。從表面上看，這是農(nóng)民工的利益著想，是好事；但從法律角度分析，存在法律風(fēng)險，有越俎代庖之嫌。簡言之，農(nóng)民工與直接受雇的分包企業(yè)之間存在的是勞動合同關(guān)系，與施工總包企業(yè)無直接法律關(guān)系。如果關(guān)系不清、管理交叉、越權(quán)管理，施工總包單位就要與直接雇傭農(nóng)民工的分包單位對農(nóng)民工的勞動過程中的損失與傷害承擔(dān)連帶責(zé)任。按國家勞動與社會保障部門認定勞動關(guān)系的規(guī)定，雖然沒有簽訂書面勞動合同，但工資單、考勤表等也是存在勞動關(guān)系的證據(jù)。因此，施工總包單位在沒有合法授權(quán)的前提下，如果對農(nóng)民工直接進行培訓(xùn)、發(fā)放工資、考核評先等等，那么就面臨著產(chǎn)生勞動法律關(guān)系的風(fēng)險。這一點，施工企業(yè)務(wù)必充分注意；否則，會被不良分包企業(yè)所利用。分不清或搞亂農(nóng)民工與施工企業(yè)的法律關(guān)系的后果是，農(nóng)民工一旦出現(xiàn)勞動糾紛，分包方逃避責(zé)任，總包方代人受過，項目進展受影響。分清農(nóng)民工與施工企業(yè)的法律關(guān)系才能更好地依法維護農(nóng)民工合法權(quán)益。

三、必須保障農(nóng)民工的合法權(quán)益

農(nóng)民工有自我維權(quán)的權(quán)利。既然農(nóng)民工是一個企業(yè)的勞動者，那他或她就有我國憲法、勞動法與勞動合同法賦予的勞動權(quán)利，即平等就業(yè)的權(quán)利、選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權(quán)利、休息的權(quán)利、享有社會保險和福利的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利及其他相關(guān)權(quán)利。農(nóng)民工應(yīng)當(dāng)加強學(xué)習(xí)，明確自身法律地位、勞動權(quán)利以及與企業(yè)或與其他雇主之間的法律關(guān)系，尤其要了解權(quán)利被侵害時如何救濟。而現(xiàn)實中，農(nóng)民工自我維權(quán)意識還不強，而且受種種因素影響，他們往往主動放棄一些勞動權(quán)利，如不希望用工單位為其辦理社保，等等。因此，也有必要對農(nóng)民工進行普法宣傳教育。

用工單位有保障農(nóng)民工行使勞動權(quán)利的義務(wù)。我國《勞動合同法》第四條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)”。用工單位對農(nóng)民工的具體法定義務(wù)有：其一，與農(nóng)民工簽訂書面勞動合同；其二，向農(nóng)民工發(fā)放工資；其三，為農(nóng)民工辦理社保；其四，向農(nóng)民工提供勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；其五，培訓(xùn)農(nóng)民工，等等。其中，工資與工傷是關(guān)鍵內(nèi)容。用工單位如果不履行勞動合同義務(wù)，侵害農(nóng)民工勞動權(quán)利，要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

施工總包單位有監(jiān)督分包單位支付農(nóng)民工工資等義務(wù)。對于直接聘用的農(nóng)民工，總包單位有直接支付工資的義務(wù)。對于分包單位的農(nóng)民工，總包單位與其無直接的勞動法律關(guān)系，但按照建設(shè)方有關(guān)規(guī)定，總包單位有監(jiān)督的義務(wù)和責(zé)任；如果不履行監(jiān)督義務(wù)或監(jiān)督不到位，總包單位要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。如何監(jiān)督？實踐中有值得推廣的作法：其一，總包單位通過辦理銀行卡等形式直接向農(nóng)民工發(fā)放工資，但前提是分包單位書面授權(quán)；其二，在分包合同中規(guī)定“農(nóng)民工工資風(fēng)險保證金”并收取到位，一旦出現(xiàn)分包方拖欠工資情形，總包方直接從該保證金中向農(nóng)民工支付；其三，將農(nóng)民工工資發(fā)放收取信息在適當(dāng)?shù)牡攸c與范圍內(nèi)公布；其四，請地方勞動保障部門現(xiàn)場監(jiān)督，等等。以上做法均不違背國家政策與法律法規(guī)規(guī)定，也是易于操作的。另外，總包單位還很有必要幫助分包方或接受委托直接培訓(xùn)教育農(nóng)民工，以減少項目安全與質(zhì)量等風(fēng)險。按合同法與建筑法律法規(guī)的要求，總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成；第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說，分包方干不好活，總包方也要承擔(dān)責(zé)任。分包方要干好活就需靠農(nóng)民工的素質(zhì)的提高與保持；農(nóng)民工素質(zhì)提高需要培訓(xùn)，總包方有較強的技術(shù)與知識儲備，因而使開展培訓(xùn)成為必要和可能。但總包方始終要牢記，凡農(nóng)民工培訓(xùn)是直接受雇的用工單位的法定義務(wù)，總包方只是受托組織培訓(xùn)。在此，還應(yīng)注意，國家有關(guān)政策與法規(guī)規(guī)定，對于違法分包與轉(zhuǎn)包，無論農(nóng)民工與哪一方有勞動關(guān)系，總包方都要承擔(dān)農(nóng)民工工資與工傷的連帶責(zé)任。

第7篇

目前,大學(xué)生校外打工、勤工儉學(xué)的現(xiàn)象在各高校均很普遍.與此同時,大學(xué)生勤工儉學(xué)過程中與用人單位、雇傭方之間的糾紛也日漸增多.與其他勞動合同糾紛有所不同的是:大學(xué)生作為勞動者的法律地位始終受到質(zhì)疑,甚至出現(xiàn)肯德基、麥當(dāng)勞等洋快餐企業(yè)公然否認大學(xué)生勞動者身份,對其合法權(quán)益不予理睬等事件.其他現(xiàn)象如大學(xué)生被用人單位任意扣減報酬;用人單位利用大學(xué)生求職心切,強行索取各種不合理費用;乃至各種中介的欺騙行為也屢見報端論文.

究其原因,一般認為有以下四個方面:(1)相關(guān)立法不夠完善.1995年勞動部出臺的《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》(以下簡稱95《意見》)第12條規(guī)定:在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同.作為特別法,《意見》專門否認了大學(xué)生的勞動者地位,使得大學(xué)生勤工儉學(xué)不能適用勞動法,而新的《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)對此也沒做明確規(guī)定.(2)大學(xué)生法律意識及維權(quán)意識不強.大學(xué)生在勤工儉學(xué)過程中,很少有意識要簽訂合同,就算簽訂合同,基本對合同內(nèi)容也無法提出保護己方權(quán)利的有力條款.調(diào)查顯示:一旦出現(xiàn)糾紛,權(quán)益受到侵害后采取司法救濟的只占18%?.另據(jù)中國質(zhì)量萬里行促進會的一項調(diào)查,大學(xué)生維權(quán)比例只占10%舊1.(3)公權(quán)部門缺位導(dǎo)致保護缺失.與勞動維權(quán)相關(guān)的公權(quán)部門主要包括勞動部門和工商部門.勞動部門的職能局限在保護、調(diào)整正式用工關(guān)系中的勞動者身上,缺乏足夠的精力對大學(xué)生勤工儉學(xué)權(quán)益加以保護;而工商部門的職權(quán)則有其自身的局限性,工商部門自身的法定職能并不涉及對大學(xué)生勞動糾紛的解決.工商部門對勞動用工的管理主要體現(xiàn)在注冊登記、營業(yè)執(zhí)照的辦理、違法經(jīng)營內(nèi)容的查處上,與大學(xué)生的權(quán)益維護沒有太大的相關(guān)性.(4)高校相關(guān)就業(yè)指導(dǎo)部門缺乏適當(dāng)?shù)闹笇?dǎo)與幫助.目前,各高校一般都設(shè)有就業(yè)指導(dǎo)部門和學(xué)生權(quán)益維護部門.前者基本上是為畢業(yè)生服務(wù)的機構(gòu),而后者則為學(xué)生校內(nèi)自治組織,很難在學(xué)生與用人單位的糾紛中起到實質(zhì)性作用.

二、大學(xué)生勤工儉學(xué)行為分類及適用勞動法之法律依據(jù)

為了在法律上厘清大學(xué)生勤工儉學(xué)行為到底能否適用勞動合同法,有必要首先搞清常見的大學(xué)生勤工儉學(xué)行為有哪些類別.由于大學(xué)生勤工儉學(xué)主要為課外兼職,時問有限及經(jīng)驗缺乏使其常常局限為幾種:家教、產(chǎn)品促銷、餐飲服務(wù)、散發(fā)廣告宣傳單等.以上行為從法律關(guān)系的角度基本可以分為兩類:(1)介于大學(xué)生與雇主個人之間的法律關(guān)系.主要表現(xiàn)為家教,大學(xué)生受雇于自然人雇主,以提供一定的智力勞動為內(nèi)容而與雇主之間發(fā)生的法律關(guān)系.這種法律關(guān)系一般認為不屬于受勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系,而是屬于合同法調(diào)整的雇傭合同關(guān)系.(2)介于大學(xué)生與用人單位之間的法律關(guān)系.如前文所述之散發(fā)廣告宣傳單、產(chǎn)品促銷等.在這種法律關(guān)系中,一方為大學(xué)生,另一方為單位而非自然人.一般認為其合乎勞動合同法關(guān)于勞動關(guān)系的相關(guān)表述,因而屬于勞動法調(diào)整的勞動合同關(guān)系.關(guān)于大學(xué)生勤工儉學(xué)適用勞動法之法律依據(jù)問題,我們認為:

(一)《勞動合同法》并未排除適用大學(xué)生勤工儉學(xué)行為《勞動合同法》第二條規(guī)定:中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱為用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法.該條可以被理解為關(guān)于訂立勞動關(guān)系的主體的規(guī)定.結(jié)合第二款之規(guī)定:“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行.”可以看出,《勞動合同法》并沒有限制大學(xué)生的勞動關(guān)系主體身份.《勞動合同法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)中也無相關(guān)禁止性規(guī)定論文.

勞動法理論上一般認為,適格勞動者應(yīng)當(dāng)符合四個標(biāo)準(zhǔn),即年齡標(biāo)準(zhǔn)、體力標(biāo)準(zhǔn)、智力標(biāo)準(zhǔn)、行為自由標(biāo)準(zhǔn)‘“.大學(xué)生勞動者無論提供家教服務(wù)還是促銷服務(wù)均符合這里的四項標(biāo)準(zhǔn),理應(yīng)具備勞動法主體資格.《勞動合同法》第三節(jié)關(guān)于非全日制用工之規(guī)定,解決了大學(xué)生勤工儉學(xué)適用勞動法之類別對接上的困境.非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人

單位一般平均每日工作時間不超過4小時,每周工作時間累計不超過24小時的用工形式.第六十九條規(guī)定:非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議.從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行.第七十一條規(guī)定:非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工.終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償.從上述兩條規(guī)定來看,大學(xué)生勤工儉學(xué)的性質(zhì)是非全日制用工,實踐中大學(xué)生雙重法律關(guān)系的建立也有了法律依據(jù).大學(xué)生可以與多家用工單位簽訂勞動合同,即建立雙重或多重勞動關(guān)系,并且雙方在勞動關(guān)系存續(xù)期間可隨時解除勞動合同.拿上述幾種勤工儉學(xué)的典型行為即家教、產(chǎn)品促銷、餐飲服務(wù)、散發(fā)廣告宣傳單等來分析,均可能存在多重勞動關(guān)系并存在隨時終止用工之現(xiàn)象,其與法律之規(guī)定恰好對接. (二)勞動部95(意見》并未否認大學(xué)生勞動者身份勞動部95(意見》規(guī)定:在校生利用業(yè)余時問勤工儉學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同論文.

首先,其出臺有特定之背景.1995年前后,國家關(guān)于大學(xué)生勤工儉學(xué)的態(tài)度是保護學(xué)生的就業(yè)權(quán).當(dāng)時大學(xué)生勤工儉學(xué)的情況開始出現(xiàn).該條文重點在強調(diào)“不視為就業(yè)”.因為當(dāng)時的大學(xué)生仍由國家包分配,如果把這種打工視為就業(yè)的話,學(xué)校就無需為學(xué)生分配工作了,實際上就會造成對勤工儉學(xué)者就業(yè)權(quán)利的不公.勞動部的這個意見有明確的立法取向,就是要保護勞動者的利益.對大學(xué)生的這種規(guī)定不是要限制和損害大’≯生的合法權(quán)益,而是旨在保護大學(xué)生的合法權(quán)益.

其次,“可以不簽訂勞動合同”,這是一個選擇性條款,可以不簽,也可以簽.如果大學(xué)生不是勞動主體,怎么還能簽訂勞動合同呢?因此,有學(xué)者指出該條款不僅不能證明大學(xué)生是沒有勞動者主體資格的,而且恰恰證明了大學(xué)生是有勞動者主體資格的.法律關(guān)系的主體資格是法律授權(quán)產(chǎn)生的,不能因為人的選擇而改變.資格要么有,要么就沒有.

最后,同是該部法律,95{意見》明確規(guī)定了幾種不適用勞動法的主體,第一種是國家公務(wù)員;第二種是參照國家公務(wù)員制度的工作人員,即指事業(yè)單位工作人員;第三種是農(nóng)村勞動者;第四種是現(xiàn)役軍人;第五種是家庭保姆.這五類人員根據(jù)95《意見》第4條之規(guī)定,被嚴格限定為不受《勞動法》規(guī)范,而在校大學(xué)生并未被包含在內(nèi).隨后在2003年的時候,勞動部又給各省、自治區(qū)、直轄市頒發(fā)了《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》,該意見規(guī)定:“非全日制用工是指以小時計酬、勞動者在同一用人單位平均每日工作時間不超過5小時,累計每周工作時間不超過30小時的用工形式.”勞動部的此項規(guī)定,也只是提到“勞動者”,而并沒有進行區(qū)分,沒有將大學(xué)生兼職排除在外,就是說凡是在用人單位平均每日工作不超過5小時累計的,都屬于《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》之適用范圍.既然憲法規(guī)定我國公民有勞動的權(quán)利,下位法未作排除性規(guī)定即應(yīng)視為對勞動者勞動權(quán)利的肯定.

(三)大學(xué)生勤工儉學(xué)適用勞動法符合勞動法立法之宗旨《勞動合同法》開宗明義,第一條規(guī)定:為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),保護勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,制定本法.一言蔽之,其立法宗旨乃在于“構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系”.

實踐中將大學(xué)生勤工儉學(xué)行為排除在勞動法適用范圍之外,恰恰有違和諧勞動關(guān)系的建立.大學(xué)生和用人單位的用工關(guān)系中,學(xué)生一方明顯處于弱勢地位,將大學(xué)生納入勞動法的調(diào)整范圍,符合一般法理關(guān)于保護弱者的基本原則.

把大學(xué)生納入勞動法的調(diào)整范圍,賦予兼職大學(xué)生簽訂勞動合同的權(quán)利,對違反勞動合同的雙方當(dāng)事人之法律責(zé)任具體化,并規(guī)定雙方的救濟途徑和程序有以下三方面的作用:第一,事前減少用人單位對大學(xué)生侵權(quán)的可能性.一旦兼職大學(xué)生屬于勞動法的調(diào)整范圍,相應(yīng)地大學(xué)生就有和用人單位簽訂勞動合同的權(quán)利.勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議.依法訂立的勞動合同具有法律效力,因此會給合同雙方當(dāng)事人特別是給用人單位一種威懾力,從而有利于減少侵犯大學(xué)生勞動者合法權(quán)益行為的發(fā)生.第二,可為大學(xué)生提供更為便捷的救濟途徑.和司法救濟相比,勞動仲裁在解決勞動糾紛方面具有快速、經(jīng)濟等特點.一旦用人單位發(fā)生拖欠、克扣工資等侵權(quán)行為,大學(xué)生可以向當(dāng)?shù)氐膭趧又俨梦瘑T會申請仲裁,而不至于被勞動仲裁委員會以大學(xué)生勤工儉學(xué)不屬于勞動法的調(diào)整范圍加以拒絕.第三,有利于相關(guān)部門對保護大學(xué)生勞動權(quán)益的重視.作為處理勞動糾紛的勞動監(jiān)察部門和勞動仲裁委員會,由于大學(xué)生的勞動侵權(quán)糾紛成為其工作范圍以內(nèi)的事情,其自身必會更加重視.這有利于最終解決各類侵權(quán)事件.與此同時,還應(yīng)加快職業(yè)中介組織立法的進程,加強對中介市場的規(guī)范和管理.如此,才能凈化職業(yè)中介機構(gòu)的服務(wù)環(huán)境,提升其服務(wù)水平,才能從制度上保障大學(xué)生合法權(quán)益不受非法侵害.

三、雇傭關(guān)系中的勤工儉學(xué)對勞動法的適用及例外論文

實務(wù)及理論上均有人質(zhì)疑雇傭關(guān)系是否適用勞動法,對此,筆者認為:雇傭關(guān)系在性質(zhì)上與勞動關(guān)系的相似度高于與合同關(guān)系的相似度,因而,在勞動法中規(guī)范雇傭關(guān)系似乎更合乎法理及邏輯.毋庸置疑,雇傭關(guān)系中包含人身性質(zhì)與財產(chǎn)性質(zhì)的內(nèi)容;同時其平等性與隸屬性兼具,勞動力使用權(quán)與所有權(quán)分離的特征,均與勞動關(guān)系相似.而合同關(guān)系中一般并不存在主體間的隸屬,人身性質(zhì)的內(nèi)容也很少見.鑒于民事訴訟法關(guān)于勞動合同糾紛的訴訟采用特殊的舉證責(zé)任倒置的做法,出于保護弱勢群體的目的,將雇傭關(guān)系中的大學(xué)生勤工儉學(xué)納入勞動法管轄范圍更有利于維護大學(xué)生的合法權(quán)益,及實現(xiàn)勞動法保護弱者的立法宗旨.

關(guān)于例外,華東政法大學(xué)的董保華教授認為:大學(xué)生勤工儉學(xué)不能適用勞動法的最低工資規(guī)定.理由有二:其一,大學(xué)生不是勞動者,因為大學(xué)生的主要職責(zé)在學(xué)習(xí)而非勞動;其二,最低工資標(biāo)準(zhǔn)包含了根據(jù)贍養(yǎng)系數(shù)計算的贍養(yǎng)花費‘“.對此,筆者不能茍同.首先,如前所述,大學(xué)生作為完全民事行為能力人,理當(dāng)擔(dān)負自我供養(yǎng)的責(zé)任,其父母已無法律上的撫養(yǎng)之責(zé).同理,大學(xué)生作為成年人,也理當(dāng)擔(dān)負贍養(yǎng)之責(zé).現(xiàn)行教育法上關(guān)于學(xué)分制的規(guī)定,關(guān)于休學(xué)創(chuàng)業(yè)的規(guī)定等保證了大學(xué)生行使勞動權(quán)的可行性,也從一個側(cè)面反映了其合法性.

誠然,由于大學(xué)生兼職勞動身份的特殊性,其在適用勞動法上肯定存在例外.比如關(guān)于社會保險的規(guī)定.按照勞動合同法的規(guī)定,勞動者與用人單位簽訂勞動合同關(guān)系,用人單位必須要為勞動者辦理各項法定社會保險事項,主要包括養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)及女職工生育保險等.但是大學(xué)生勤工儉學(xué)具有事先可預(yù)見的短期性及不確定性,加之各高校均按教育法相關(guān)規(guī)定為學(xué)生購買了相關(guān)醫(yī)療保險.因此,筆者認為,除辦理必要的工傷保險外,其余險種可由雙方協(xié)商確定,似不宜強行規(guī)定.

第8篇

[論文關(guān)鍵詞]農(nóng)民工 勞動權(quán)益 自力救濟

農(nóng)民工是我國現(xiàn)代化進程的一支重要力量，對流入地城市的經(jīng)濟繁榮和社會發(fā)展做出了巨大貢獻，然而他們的合法權(quán)益在現(xiàn)實生活中卻不時被忽視乃至被侵害。其原因有農(nóng)民工自身的勞動法律意識淡薄等主觀因素，更有法律制度的不足等客觀原因。現(xiàn)行勞動立法雖然對農(nóng)民工的合法權(quán)益做了諸多的規(guī)定，并在受到侵害時提供了各種救濟途徑。但由于公力救濟的高成本和事后化，不能為農(nóng)民工的合法權(quán)益提供充分有效的救濟，因此，為彌補公力救濟之不足，有效地保障農(nóng)民工的合法權(quán)益，培養(yǎng)其自身的權(quán)利意識和自力救濟能力就顯得非常必要。

一、明確勞動關(guān)系，確保農(nóng)民工合法權(quán)益

（一）締結(jié)勞動合同是農(nóng)民工權(quán)益保障的基礎(chǔ)

“基于對個體利益和社會利益的考量，勞動法確立了個體自治、團體自治和國家強制三大調(diào)整模式，在制度領(lǐng)域，則體現(xiàn)為勞動合同、集體合同和勞動基準(zhǔn)三大制度調(diào)整勞動關(guān)系，共同發(fā)揮作用。”[1]由于個體自治是勞動關(guān)系治理的基礎(chǔ)，因此勞動合同的存在是調(diào)整勞動關(guān)系的根本。所以，《中華人民共和國勞動合同法》第10條規(guī)定了“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”但在實踐中，為規(guī)避法律責(zé)任，不少用人單位利用農(nóng)民工法律知識缺乏、急于找到工作的現(xiàn)實，回避與農(nóng)民工簽訂書面勞動合同。從法理角度來看，勞動合同關(guān)系是勞動關(guān)系的法律表達，只有勞動者與用人單位之間通過合同明確相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，才能更好地約束當(dāng)事人雙方，保護勞動關(guān)系主體的合法權(quán)益。因此，農(nóng)民工勞動權(quán)益最根本的保障就是與雇傭方的勞動合同關(guān)系，因為只有建立合法、有效的勞動合同關(guān)系，農(nóng)民工的權(quán)益才有最基本的保護，一旦勞動合同關(guān)系不存在，勞動者所有的權(quán)利救濟都不可能完全實現(xiàn)。我們看到，在現(xiàn)實生活中，農(nóng)民工與用人單位簽訂書面勞動合同的比例較小。究其原因既有農(nóng)民工對簽訂書面勞動合同的重要性及其法律規(guī)定的認識不足，更是農(nóng)民工天然的在勞動力市場上的弱勢地位所導(dǎo)致的勞動關(guān)系不平衡所決定的。這種不平衡的勞動關(guān)系不僅導(dǎo)致勞動合同簽訂的比率較低，而且還導(dǎo)致勞動合同的內(nèi)容粗糙，以及有對農(nóng)民工不公平的條款。這一方面需要嚴格貫徹《勞動合同法》的規(guī)定，對用人單位不簽訂書面勞動合同的行為進行制裁從而督促勞動合同的簽訂，另一方面更需要提高勞動者在簽訂合同時的法律意識，增強其談判磋商的能力，以求在勞動合同中爭取更多的利益。

農(nóng)民工在與用人單位簽訂勞動合同時，應(yīng)著重關(guān)注以下幾個方面：第一，注意對勞動合同相對人的選擇和甄別，保證勞動合同相對人的實際履約能力。這就要求農(nóng)民工在簽訂勞動合同時提高意識，在選擇用工單位時要盡量選擇正規(guī)、信用良好的用工單位，必要時可以進行基本的信用調(diào)查。這樣，可以降低勞動合同締結(jié)中受到不公正待遇的風(fēng)險，以及用人單位違約的風(fēng)險，從而提高農(nóng)民工合法權(quán)益保護的可能性。第二，農(nóng)民工簽訂勞動合同前，要仔細閱讀關(guān)于相關(guān)崗位的工作要求、勞動紀律、工資支付、勞動合同管理細則等規(guī)章制度。因為這些文件作為勞動合同附件，從性質(zhì)上屬于勞動合同的一部分，與勞動合同書具有同樣的法律約束力。而且，這些文件均涉及到農(nóng)民工多方面的權(quán)益，不可忽略。第三，勞動合同中必須明確規(guī)定勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作時間、勞動報酬、勞動紀律和違反勞動合同的責(zé)任等內(nèi)容。簽訂勞動合同時，對以上各條要做到盡可能詳細、具體、明確，比如勞動報酬，一定要寫明工資支付標(biāo)準(zhǔn)、支付項目、支付形式以及支付時間等內(nèi)容，如勞動合同文本條款表述不清、概念模糊的，應(yīng)及時要求用人單位進行說明修訂。第四，勞動合同至少一式兩份，雙方各執(zhí)一份，農(nóng)民工應(yīng)妥善保管，將來一旦發(fā)生勞動爭議時能夠提出有效的證據(jù)證明雙方勞動關(guān)系的存在以及判斷用人單位的違約行為的存在，從而有效維護自己的合法權(quán)益。

（二）注重事實勞動關(guān)系存在的證據(jù)搜集

事實勞動關(guān)系廣泛存在于農(nóng)民工與用人單位之間。事實勞動關(guān)系是與勞動合同關(guān)系相對應(yīng)的一個概念，它是一種勞動者與用人單位沒有簽訂勞動合同，但已經(jīng)在客觀上形成勞動關(guān)系的事實。其本質(zhì)是一種沒有法律關(guān)系屬性的勞動關(guān)系。將事實勞動關(guān)系直接納入勞動法調(diào)整范疇，可以有效保護農(nóng)民工的合法權(quán)益，我國勞動合同立法已經(jīng)確定了事實勞動關(guān)系的相應(yīng)地位。例如，《勞動合同法》第7條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。”第11條規(guī)定：“用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。”可見，只要建立了勞動關(guān)系，勞動者即能獲得勞動報酬，也就是說勞動者權(quán)益的保護不以勞動合同的存在為條件，即事實勞動關(guān)系在我國是受到法律保護的。由于事實勞動關(guān)系沒有勞動合同這一形式，所以其存在需要依賴相應(yīng)證據(jù)的證明。但農(nóng)民工證明事實勞動關(guān)系時，在舉證方面受到諸多限制，絕大多數(shù)農(nóng)民工證明勞動關(guān)系最有可能收集到的證據(jù)是工友的證言，言詞證據(jù)的片面性和單一性通常是不能夠完全證明事實勞動關(guān)系的，所以農(nóng)民工如果能夠在日常工作中留意收集工資支付憑證或記錄、繳納各項社會保險費的記錄；用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄、考勤記錄等具有法律效力的書證，可較有力地證明事實勞動關(guān)系，在最大程度上維護農(nóng)民工的基本權(quán)益。

二、農(nóng)民工基本實體權(quán)益的自力救濟

農(nóng)民工基本實體權(quán)益被侵害是目前農(nóng)民工群體遭受的最隱蔽侵害。例如，不少用人單位為了追求利潤最大化，采取各種手段強迫農(nóng)民工延長工作時間，農(nóng)民工每天平均工作時間大多在十個小時以上，有的甚至高達十六、七個小時，遠遠超出法定的平均工作時間。除了用工時間嚴重超時，用人單位還經(jīng)常侵害農(nóng)民工取得合理勞動報酬的權(quán)利。農(nóng)民工和城市人之間的同工不同酬、加班不給加班費或少給加班費、拖欠甚至拒付工資，使得農(nóng)民工基本實體權(quán)益的保護遇到很大的困難。

在遇到實體權(quán)益受到侵害時，農(nóng)民工要有運用法律武器保護自身權(quán)益的意識，而不能靠一時沖動使用過激行為來處理問題。例如：當(dāng)發(fā)生拖欠工資時，農(nóng)民工首先應(yīng)當(dāng)向單位問明情況，及時溝通協(xié)商，要求單位及時補發(fā)；如果單位仍然拖欠工資，農(nóng)民工可以向當(dāng)?shù)貏趧有姓芾聿块T舉報，也可以直接向勞動仲裁機關(guān)提起勞動爭議仲裁申請。如果對仲裁結(jié)果不滿意可以在收到仲裁裁決書后十五天內(nèi)到法院起訴。還應(yīng)注意的是，一般勞動爭議應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)向有管轄權(quán)的勞動仲裁委員會提出仲裁申請；勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，不受一年時效的限制。但是，勞動關(guān)系終止的應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

舉證難是農(nóng)民工群體在勞動合同糾紛中遇到的另一難題。農(nóng)民工自身的取證、舉證能力有限，所以在很多勞動爭議案件中，農(nóng)民工都面臨“無證能舉”的困境，因而合法權(quán)益難以得到有效保障，這也正是通過法律救濟保護農(nóng)民工勞動權(quán)益的一個瓶頸。雖然在勞動爭議中農(nóng)民工的舉證質(zhì)證責(zé)任可以由律師協(xié)作完成，但證據(jù)的易失性讓律師很難及時掌握到對農(nóng)民工有利的第一手證據(jù)，多數(shù)只能找到一些間接證據(jù)或者傳來證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條規(guī)定：在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責(zé)任。也就是說，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，農(nóng)民工所承擔(dān)的舉證責(zé)任只要證明雙方存在勞動關(guān)系和所遭受到的損失，其他的證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)。但即便如此，農(nóng)民工在發(fā)現(xiàn)自己權(quán)益受到侵害時，仍然要有主動保留和收集證據(jù)的意識，防止用人單位在提出與事實不相符的證據(jù)時能提出有力的質(zhì)證。同時，起訴方應(yīng)當(dāng)對勞動糾紛的內(nèi)容承擔(dān)舉證責(zé)任，比如在未支付勞動報酬的糾紛中，農(nóng)民工還應(yīng)提供向用人單位催討工作報酬的往來函件，像電子郵件、短信內(nèi)容、傳真文件、快遞信函等；在解除勞動合同的糾紛中，農(nóng)民工作為起訴方還應(yīng)提供用人單位發(fā)來的解除勞動關(guān)系的文件。

三、農(nóng)民工工傷事故的自力救濟

農(nóng)民工大多從事于各種勞動強度大、危險度較高的高溫、高空等工作崗位，工作環(huán)境惡劣，工作條件差。由于一些用人單位對農(nóng)民工的人身安全不夠重視，本身法律意識淡薄，法律知識缺乏，以及社會保障監(jiān)管部門的監(jiān)管不力等，使得農(nóng)民工的人身安全常常被忽視。2008年11月的《農(nóng)村遷移工人的勞動保護問題》研究報告稱：當(dāng)前，農(nóng)民工勞動保護十分薄弱，53.7%的被調(diào)查者處在不良工作環(huán)境中，他們的工作環(huán)境至少符合“有毒”、“粉塵”、“噪音”、“潮濕”和“高空”五個選項中的一項， 36.5%的農(nóng)民工每周休息不足一天，心理健康狀態(tài)不佳者達40%以上。另外，由于目前企業(yè)廣泛使用機器化生產(chǎn)，很多企業(yè)對工人如何規(guī)范操作機器缺乏系統(tǒng)的培訓(xùn)與指導(dǎo)，安全意識與防范措施較差，工傷事故頻繁發(fā)生。2004年1月《工傷保險條例》的頒布，使數(shù)以千萬計的農(nóng)民工成為工傷保險的主體，在法律上肯定了農(nóng)民工的工傷保險請求權(quán)。而在實踐中，還是有相當(dāng)一部分用人單位為了節(jié)約生產(chǎn)成本不給農(nóng)民工繳納工傷保險，僥幸認為一般不會發(fā)生工傷事故，即使發(fā)生事故，也覺得農(nóng)民工容易打發(fā)，想盡辦法推卸責(zé)任，大不了給點錢就可以息事寧人。

農(nóng)民工在發(fā)生工傷事故后，如何學(xué)會自力救濟顯得非常重要。工傷不同于其他的人身傷害，認定工傷必須符合法定條件和法定程序，因此在發(fā)生工傷后，依法進行工傷認定非常重要。工傷認定可以由用人單位提出，也可以由工傷農(nóng)民工或者其直系親屬、工會組織提出。申請人不同，申請的先后順序也不一樣。根據(jù)《工傷認定辦法》規(guī)定，職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)提出工傷認定申請的，受傷害職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi)，可以直接按本辦法第三條規(guī)定提出工傷認定申請。《工傷認定辦法》還指出，工傷認定申請應(yīng)當(dāng)填寫《工傷認定申請表》，并提交勞動合同文本復(fù)印件或其他建立勞動關(guān)系的有效證明，以及醫(yī)療機構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書。勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認定申請之日起六十日內(nèi)作出工傷認定決定，并書面通知申請人和用人單位。如果職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的，勞動保障行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)依法作出工傷認定結(jié)論。

工傷認定完畢后，經(jīng)治療終結(jié)或治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾影響勞動能力的，工傷職工還應(yīng)當(dāng)進行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定申請人可以是用人單位，也可以是工傷農(nóng)民工或其直系親屬。申請人之間不分先后順序。受理機構(gòu)則是設(shè)區(qū)的實際勞動能力鑒定委員會。申請鑒定時應(yīng)當(dāng)提供工傷認定決定和工傷醫(yī)療的有關(guān)材料。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)在六十日之內(nèi)作出，申請人不服的，可以在十五日內(nèi)向省級勞動能力鑒定委員會提出再次申請，省級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論是最終結(jié)論。勞動能力鑒定結(jié)論作出一年以后，傷殘情況若發(fā)生變化，還可以申請勞動能力復(fù)查鑒定。

除了以上的鑒定，工傷農(nóng)民工應(yīng)享有的待遇也是每一個農(nóng)民工特別關(guān)心的問題。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，工傷職工應(yīng)享有工傷醫(yī)療待遇，停工留薪待遇，造成殘疾的應(yīng)享有一次性傷殘補助金、傷殘津貼、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金、生活護理費、殘疾輔助器具費等。以上傷殘待遇并不是每一個工傷農(nóng)民工都會全部享有，即使應(yīng)當(dāng)享有也不能一概而論，應(yīng)當(dāng)根據(jù)傷殘程度的不同，享有的標(biāo)準(zhǔn)和獲得的補償數(shù)額也不相同。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)享有一次性工亡補助金、喪葬補助金和供養(yǎng)親屬補助金。鑒定費、交通費、營養(yǎng)費等其他費用，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況由用人單位承擔(dān)。

四、農(nóng)民工勞動權(quán)益糾紛的程序救濟

《勞動法》第77條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可協(xié)商解決”。第79條規(guī)定：“勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。”據(jù)此可知，我國勞動爭議的處理程序為：協(xié)商——調(diào)解——仲裁——訴訟。其中協(xié)商和調(diào)解屬于選擇性程序，但仲裁是訴訟的必經(jīng)前置程序，是訴訟的前提。勞動爭議發(fā)生后，必須經(jīng)過勞動仲裁，對勞動仲裁不服，當(dāng)事人才可在法定期限內(nèi)向人民法院提起勞動爭議訴訟，法院將不受勞動仲裁結(jié)果的限制對案件進行重新審理。根據(jù)我國法律規(guī)定，勞動訴訟屬于民事訴訟，這樣就有可能經(jīng)過一審、二審、再審程序，如果作為強者的用人單位濫用其訴訟權(quán)利而拖延時間，那么處于弱勢群體的農(nóng)民工是沒有時間、沒有精力來完成勞動爭議訴訟，走完現(xiàn)行的勞動爭議處理程序的。因此，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，勞動爭議的內(nèi)容日益復(fù)雜化，“先裁后審，一裁兩審”的勞動爭議處理機制已越來越不適應(yīng)勞動爭議處理工作的需要。此外，現(xiàn)行我國《民事訴訟法》、《仲裁法》、《勞動法》均無勞動爭議仲裁保全的規(guī)定。若一些企業(yè)經(jīng)營者惡意逃債、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，等到仲裁裁決作出，向法院申請執(zhí)行時，往往是“人去樓空”，已無執(zhí)行的客觀條件。

第9篇

[關(guān)鍵詞]：返鄉(xiāng)農(nóng)民工 權(quán)益損失 原因分析

隨著市場機制逐步形成和傳統(tǒng)二元社會結(jié)構(gòu)體制的松動，中國的市場化、城市化與現(xiàn)代化進程加快，曾經(jīng)被固定在土地上的農(nóng)村勞動力開始大規(guī)模進城務(wù)工，實現(xiàn)自身職業(yè)的轉(zhuǎn)換，成為中國市場化進程中獨特的社會經(jīng)濟現(xiàn)象。然而長期以來由于一系列制度的安排，農(nóng)民在中國更多的是一種身份的象征，而不是一種職業(yè)的稱謂，身份上是農(nóng)民，職業(yè)上是工人，從而出現(xiàn)了不被現(xiàn)行制度認可的具有雙重身份―亦工亦農(nóng)。這種身份和職業(yè)的矛盾使他們并沒有同工業(yè)化和城市化同步，沒有真正融入城市的主流社會和主流生活，而是演變成為一個日益被邊緣化的新弱勢群體。農(nóng)民工處在城市底層勞動力市場上，在非正規(guī)勞動力市場上從事著臟、苦、累、差和技術(shù)含量低的職業(yè)，收入低且工作沒有保障，他們的合法權(quán)益屢遭侵犯，成為城市中的弱勢群體。為保障農(nóng)民工的合法權(quán)益，加快農(nóng)民工市民化進程，促進農(nóng)民工群體盡快融入城市社會生活，構(gòu)建社會主義和諧社會具有現(xiàn)實意義，本文從制度、經(jīng)濟和社會三個方面對農(nóng)民工權(quán)益受損的原因進行分析。

一、制度原因分析

1.戶籍制度

1958年實施的《中華人民共和國戶口登記條例》，把人口分為農(nóng)業(yè)人口和非農(nóng)業(yè)人口兩類，它是在特定的歷史時期為推動傳統(tǒng)工業(yè)的起步和發(fā)展，控制農(nóng)村人口向城市遷移，減輕城市壓力的背景下制定的，是計劃經(jīng)濟體制的產(chǎn)物。把公民分為農(nóng)業(yè)戶口和非農(nóng)業(yè)戶口兩類，實際是兩種不同的社會身份。現(xiàn)在的戶籍管理制度成為城市農(nóng)民工所面臨的勞動就業(yè)、技能培訓(xùn)、義務(wù)教育和社會保障等方面的差別與歧視的制度基礎(chǔ)，這一制度是造成農(nóng)民工受到不公平待遇的根本原因。雖然經(jīng)過三十多年的改革開放，一些地方的戶籍制度進行了改革，對農(nóng)村人口進入城鎮(zhèn)的限制有所松動，但效果不明顯。流入城市的農(nóng)民工在城市工作后，仍然受到戶籍制度的阻礙而無法融入城市的社會經(jīng)濟組織內(nèi)。農(nóng)民工是隨著我國經(jīng)濟體制改革而出現(xiàn)的一個社會群體，他們不得不在體制外生存，在城市的邊緣徘徊，變成漂泊不定的流動人口，并在婚嫁、幼托、教育、住房和社會保障等方面遇到一系列困難，城鄉(xiāng)勞動力市場上的二元勞動力市場分割的根本原因亦在于城鄉(xiāng)分割的二元戶籍制度。

2.就業(yè)制度

農(nóng)民工就業(yè)制度的歧視是發(fā)生在具有同等競爭能力的人受到不平等的對待，或具有不同平等競爭能力的人受到同等的對待。包括在進入勞動力市場前、進入勞動力市場中以及退出勞動力市場過程中遇到不平等的待遇，如對城市農(nóng)民工的總量控制、職業(yè)和工種限制，先城后鄉(xiāng)控制，強制性收取管理費和用工調(diào)節(jié)費，等等。市場前就業(yè)歧視，農(nóng)民工在城市或流入地的職業(yè)身份，是通過進入勞動力市場獲得的，在與戶籍相連的就業(yè)制度作用下，城市管理部門制定了對于職業(yè)進入的種種限制，提高了農(nóng)民工就業(yè)門檻和務(wù)工成本，加上農(nóng)民工自身素質(zhì)普遍低于城市居民，使農(nóng)民工被排斥到了次屬勞動力市場上，從事一些城市居民不愿干的工作，成為城市社會的底層。農(nóng)民工在職的時候也會受到就業(yè)待遇歧視、就業(yè)培訓(xùn)歧視和就業(yè)保障歧視等，“同工不同酬”“同工不同時”的現(xiàn)象越來越普遍。農(nóng)民工離職時，沒有失業(yè)保險金，沒有社會保障，也沒有退休金。

3.社保制度

社會保障權(quán)是我國現(xiàn)代社會中社會成員應(yīng)享有的一項基本權(quán)利，當(dāng)社會成員遭遇就業(yè)、疾病、工傷和意外傷害等風(fēng)險時，國家（政府）有責(zé)任為其提供物質(zhì)援助及相應(yīng)幫扶。現(xiàn)行國家社會保障制度存在很大的缺陷，表現(xiàn)在門檻高，覆蓋率低；社保金不能實現(xiàn)城鄉(xiāng)之間的有效對接；地方“障礙”導(dǎo)致社保金無法在城市之間轉(zhuǎn)移。城市職工普遍享受養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、生育以及工傷五大保險和最低生活保障，農(nóng)民工雖然實現(xiàn)了農(nóng)轉(zhuǎn)非的職業(yè)轉(zhuǎn)變，但是，他們基本上被排除在社會保障之外。以目前的五大社會保險體系為例，保障農(nóng)民工生命健康的工傷保險是與農(nóng)民工無緣，因為他們不是工人；他們也沒有失業(yè)保險，因為他們在農(nóng)村有土地保障；養(yǎng)老保險的參保形式是“企業(yè)”加“個人”，農(nóng)民工必須自己承擔(dān)全部養(yǎng)老保險的帳戶支持，有的地方財政狀況不好，就根本難以落實。農(nóng)民工不享受這些保險待遇，被排除在社會保障之外，一旦農(nóng)民工在城市就業(yè)、生活遭遇風(fēng)險與困難時，他們無權(quán)享受城市的最低生活保障制度，享受不到和城鎮(zhèn)居民相同的低保待遇。

4.土地制度

我國憲法和《土地管理法》規(guī)定：農(nóng)村土地屬集體所有制，但是“集體”的邊界不清，《農(nóng)村土地承包法》對農(nóng)村土地使用權(quán)、承包權(quán)未明確界定范圍，是一種模糊處理。在現(xiàn)實中，集體所有權(quán)有時成為虛假的空殼，農(nóng)村承包權(quán)似乎發(fā)揮著所有權(quán)的作用，當(dāng)土地使用權(quán)發(fā)生變更時，土地所有者難以獲得應(yīng)有的權(quán)益；同時，土地制度在城鄉(xiāng)之間存在的嚴重不平等性和不公平性一直沒有改變：城鎮(zhèn)國有土地可依法相對自由交易，而農(nóng)村土地在處置時要受非所有者的干預(yù)和制約。我國農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)基本虛置，農(nóng)民的主體地位難以確定。《土地管理法》規(guī)定的補償標(biāo)準(zhǔn)將補償限于直接損失，間接損失的補償則不予考慮，并且目前土地征用具體補償標(biāo)準(zhǔn)主要是由行政機關(guān)裁量，法律賦予了地方政府征地的合法性和強制權(quán)，卻并未形成有效的監(jiān)督，非常容易造成任意降低補償標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)象，往往導(dǎo)致農(nóng)民損失嚴重。同時，由于征地的決定權(quán)高度集中在政府手中，加之土地審批權(quán)重利大，容易滋生腐敗。

二、經(jīng)濟原因分析

本文根據(jù)問卷調(diào)查的結(jié)果，農(nóng)民工外出打工在廣東地區(qū)高達52.6%，返鄉(xiāng)期間失業(yè)率在6個月以上的占65.3%，因此本文計算農(nóng)民工的損失以一年為基準(zhǔn)，計算農(nóng)民工權(quán)益損失的工資差異和失業(yè)保險金，均以廣東省城鎮(zhèn)職工和廣東省失業(yè)人員為參照物。

第一，與城鎮(zhèn)職工對比，農(nóng)民工權(quán)益損失持續(xù)增加，由2002年的1530.17元增加到2008年的2816.5元，平均每年以12%的速度增長。金融危機造成農(nóng)民工返鄉(xiāng)潮，企業(yè)出現(xiàn)“民工荒”，勞動力市場上勞動力供給小于需求，因此企業(yè)以提高工資為前提吸引勞動力。

第二，與農(nóng)村務(wù)農(nóng)人員對比，機會成本的損失逐年增大，并將持續(xù)上升，機會成本和農(nóng)民工返鄉(xiāng)現(xiàn)象成正相關(guān)關(guān)系，機會成本越高，農(nóng)民工返鄉(xiāng)人數(shù)越多。國家實施惠農(nóng)政策，加大對三農(nóng)的投入，提高對農(nóng)業(yè)的補貼，加上農(nóng)產(chǎn)品的價格上升，農(nóng)民的收入增加。另外，政府提供就業(yè)崗位，創(chuàng)業(yè)補貼，崗前培訓(xùn)指導(dǎo)，降低了農(nóng)民工尋找工作的成本，從而提高了外出勞動力的機會成本。

三、社會原因分析

1.對待城鄉(xiāng)發(fā)展的態(tài)度

城市對進城的農(nóng)民工采取的是“經(jīng)濟吸納”和“社會拒入”的雙重態(tài)度。農(nóng)民工能否在城市得到身份認同，能否市民化與城市化，依托于城市現(xiàn)有的政策能否為他們提供最大程度利益，能否維護他們的合法權(quán)益，政策法律法規(guī)的不完善也是造成農(nóng)民工權(quán)益損失的原因。由于歷史發(fā)展的不可分割性和延續(xù)性，先前不合理的政策措施所造成的不良后果又必然影響到后來的制度建設(shè)及其良性運行。人為的制定一些剝奪農(nóng)民工就業(yè)權(quán)利和勞動權(quán)利的政策法規(guī)，使得農(nóng)民工受到就業(yè)歧視和社會歧視，加上農(nóng)民工自身與城市的文化差異背景，逐漸演變成城市邊緣一帶的人群。某些政府認為農(nóng)民工的流動很大程度上是盲目無序的，組織大量人力管制外來流動人口，把農(nóng)民工看成是擾亂城市管理秩序，造成社會不安的主要因素。限制性政策造成農(nóng)民工受到社會歧視、經(jīng)濟損失和人身自由權(quán)利的侵害。上海市對其用工政策確定為“先城鎮(zhèn)，后農(nóng)村，先本市，后外地”。據(jù)不完全統(tǒng)計，城市限制農(nóng)民工進入行業(yè)或領(lǐng)域最高可達60多種，一般中等城市也有40多種。政府制定的公共政策有失公平正義這一價值取向，沒有充分發(fā)揮公共管理的職能，監(jiān)管、協(xié)調(diào)缺位，對侵害農(nóng)民工權(quán)益的行為制止不力，政策偏差（尤其是財政政策）和政策機制某種程度上的失靈是導(dǎo)致農(nóng)民工問題產(chǎn)生的主要根源。

2.城鄉(xiāng)文化融合程度

從文化的適應(yīng)性來看，對于農(nóng)民工而言， 城市的生活方式、待人接物方式、看待事物的觀念、人際關(guān)系以及風(fēng)俗習(xí)慣都有別于他們的鄉(xiāng)土文化習(xí)俗，這使得帶有濃厚鄉(xiāng)土文化氣息的農(nóng)民工進入城市后會發(fā)生價值觀、生活方式以及思維方式上的沖突。但相應(yīng)的由于農(nóng)民工文化適應(yīng)力較弱，使他們在城市生活中逐步形成了自我隔離的狀況，逐步與城市的主流社會、主流文化相疏離。人力資本存量低、從數(shù)量上看，農(nóng)民工是一個巨大的群體，但農(nóng)民工人力資本低是其勞動力的顯著特征。表現(xiàn)為文化素質(zhì)和職業(yè)技能素質(zhì)低。文化素質(zhì)低決定了其法律意識、維權(quán)意識及抵御風(fēng)險的能力弱。缺乏對相關(guān)勞動法律法規(guī)的了解，在權(quán)益受到侵害時，不懂得如何用法律武器來維護自身的權(quán)益。職業(yè)技能低，表現(xiàn)為職業(yè)設(shè)計模糊、就業(yè)意向盲目、就業(yè)突進狹窄、就業(yè)行業(yè)和工種范圍窄，導(dǎo)致了在勞動力市場中沒有競爭優(yōu)勢，只能在次級勞動力市場尋找不需要太高勞動技能的工作。由于中國農(nóng)村與城市長期隔離，農(nóng)民與市民之間長期缺少必要的溝通，傳統(tǒng)的文化觀念仍將農(nóng)民歸入缺乏教育、愚昧落后、迷信保守之列，使得我們社會還存在輕視體力勞動者，輕視基層勞動人民的思想。

3.政府立法執(zhí)法與監(jiān)管不力

我國的社會預(yù)警機制還有待健全，一些相關(guān)政策總是在問題十分嚴重后才相繼出臺，這種滯后性勢必使得農(nóng)民工權(quán)益遭受長期的、極大的損害。其次，政策法規(guī)實施的滯后性。目前已出臺了很多保護農(nóng)民權(quán)益的相關(guān)政策規(guī)定，但從實際情形看，農(nóng)民工權(quán)益保障卻有每況愈下的趨勢。其原因正如有些學(xué)者認為的那樣，保障農(nóng)民工權(quán)益的法律法規(guī)以及訴求侵犯權(quán)益制度的渠道“不具備有效性”。由于多種因素的影響和制約，特別是地方政府對私利的追求和強大的傳統(tǒng)文化的影響，官商結(jié)合與政府及行政人員的尋租活動使法律失去有效性。另外，《勞動法》明文規(guī)定，勞動行政部門監(jiān)督檢查人員有權(quán)進入用人單位檢查，但現(xiàn)實中監(jiān)察員的嚴重短缺已使該條文形同虛設(shè)，許多勞動侵權(quán)行為無從監(jiān)控，只能依賴年關(guān)時節(jié)運動式的大檢查，而此時農(nóng)民工的許多權(quán)益已經(jīng)受損。

4.不完善的公眾利益訴求機制

作為社會的弱勢群體，農(nóng)民工們具有提高工資待遇、改善工作環(huán)境、維持基本尊嚴和獲取基本社會保障等方面的利益訴求渴望，有恢復(fù)國民待遇的強烈訴求。但在現(xiàn)實生活中，由于沒有一個爭取自身權(quán)益的“代言人”，在公共政策決策中沒有話語權(quán)，他們?nèi)狈^為暢通的利益訴求渠道。目前，我國各行各業(yè)都有工會組織，唯獨農(nóng)民工這個數(shù)目龐大的社會群體沒有自己的工會組織，工會維權(quán)組織的邊緣化。農(nóng)民工在權(quán)益遭到侵犯的時候，只能求助于政府，這也是出現(xiàn)“政府替農(nóng)民工討薪”的原因之一。缺乏正規(guī)的工會組織，農(nóng)民工沒有合法的權(quán)益訴求渠道，權(quán)益的訴求得不到政府、社會的重視，導(dǎo)致權(quán)益長期缺失而無人問津；沒有專門化的維權(quán)機構(gòu)，農(nóng)民工得不到維權(quán)方式的正確指導(dǎo)，使得個別農(nóng)民工被逼無奈采取極端暴力手段，最終走上違法犯罪的歧路。

參考文獻：

[1]國務(wù)院研究室課題組．農(nóng)民工權(quán)益問題保障調(diào)研報告，中國農(nóng)民工調(diào)研報告．北京：中國言實出版社，2006.165-212．

[2]林麗芬．試析城市農(nóng)民工中的弱勢群體．黔東南民族師范高等專科學(xué)校學(xué)報，2003，（5）：42-43．

[3]劉麗輝．農(nóng)民工就業(yè)成本與收益的經(jīng)濟學(xué)分析．資源配置，2009，（7）：71-73．

[4]欒敬東．“民工潮”的成因及社會經(jīng)濟影響深層探析．安徽農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報，2004，(13)：52-53．

[5]申曉梅．論失業(yè)“救濟”制度向就業(yè)“保險”制度的轉(zhuǎn)型及其政策探析．人口與經(jīng)濟，2007，（3）：67-69．

[6]王美艷．轉(zhuǎn)軌時期的工資差異：歧視的計量分析．?dāng)?shù)量經(jīng)濟技術(shù)經(jīng)濟研究，2003，（5）：93-98．

[7]王忠，郭松山．失業(yè)保險對失業(yè)者勞動供給的影響研究-來自中國經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的證據(jù)．黑龍江八一農(nóng)墾大學(xué)，2007，（4）：103-106．

[8]謝莉莉．農(nóng)民工勞動權(quán)益保護及其公共政策研究［碩士學(xué)位論文］．江蘇：蘇州大學(xué)，2007．

[9]楊守玉．農(nóng)民工就業(yè)成本成因及對策初探．中國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)會計，2008，（7）：58-59．

[10]楊豫．農(nóng)民工就業(yè)權(quán)益保障中的政府責(zé)任研究［碩士學(xué)位論文］．廣西：廣西民族大學(xué)，2009．

[11]葉普萬，周明．農(nóng)民工貧困：一個基于托達羅模型的分析框架．管理世界，2008，（9）：174-176．

[12]伊立夫．城鄉(xiāng)勞動力市場分割的福利影響研究［碩士學(xué)位論文］．浙江：浙江大學(xué)，2009．

[13]張峰．產(chǎn)權(quán)殘缺與農(nóng)民利益受損及補償．湖北經(jīng)濟學(xué)院報，2010，（1）：59-62．

[14]張輝金，蕭洪恩．農(nóng)民工回流現(xiàn)象的深層思考．農(nóng)村經(jīng)濟，2006，（8），102-104．

[15]張熙鳳．失業(yè)保險制度的差異性分析及就業(yè)啟示．決策參考，2010，（1）：267-268．

[16]Borjas,G. J.,“Does Immigration Grease the Wheels of the Labor Market?”Brookings Papers on Economic Activty, 2001.69-119.

[17]Carrington,W., Detragiache,E. ,Vishwanath,T.“Equilibrium Migration with Endogenous Moving Costs”, American Economic Review, 1996, 86(4)：909-930.

[18]Robert, kenneth D.“The Determinants of Job Choice by Rural Labor Migrants in Shanghai”，China Economics Review，2001，（12）：13-39.